Constitución de un creador de mercado de criptoactivos en los EAU: negociación por cuenta propia ante VARA

La creación de mercado engloba al menos cuatro negocios distintos bajo la misma etiqueta:

Una empresa que aplica más de uno de estos modelos a la vez no puede promediar los requisitos a la baja. Tanto VARA como la DFSA evalúan cada función regulada en sus propios términos, por lo que agrupar la negociación, la custodia y un mandato de emisor en una sola entidad tiende a multiplicar los requisitos de capital y gobernanza en lugar de compartirlos.

El Broker-Dealer Services Rulebook de VARA, en vigor en todo Dubái fuera del DIFC, trata la negociación por cuenta propia (dealing as principal), la negociación por cuenta ajena (dealing as agent), los servicios de asesoramiento, la negociación con margen y la distribución autorizada como funciones reguladas distintas, cada una con sus propias obligaciones de mejor ejecución, de margen y de divulgación. Una entidad que opera solo por cuenta propia, sin dinero de clientes y sin intermediación por cuenta ajena, se encuentra en una posición distinta a la de una que ejecuta órdenes para clientes o distribuye los tokens de un emisor.

El Market Conduct Rulebook de VARA opera en paralelo y abarca la comercialización, los contratos con clientes, las reclamaciones, la clasificación de inversores, la divulgación pública, la transparencia sobre conflictos de interés y, en concreto, la negociación por cuenta propia de una entidad regulada. La cartera propia de un creador de mercado es justamente lo que vigila este reglamento, porque la frontera entre apoyar la liquidez y manipular un mercado pasa por la misma mesa de operaciones.

Una entidad con sede en el DIFC queda sujeta, en cambio, al régimen de criptotokens de la DFSA, que se rige por su propio procedimiento de reconocimiento y autorización. Ambos regímenes no se solapan, y una entidad no puede elegir el más ligero escogiendo una dirección; el regulador aplicable depende del lugar donde la entidad esté establecida y de la actividad que desarrolle, y esto debe quedar resuelto antes de constituir la sociedad.

Nada de lo anterior significa que todo creador de mercado necesite una autorización completa; significa que primero hay que contrastar la actividad con las funciones definidas en los reglamentos. Denominar al negocio «plataforma tecnológica» no lo saca del perímetro regulatorio si, en sustancia, la relación con el mercado desempeña una función regulada; esa misma confusión entre una empresa blockchain ordinaria y un proveedor de servicios de activos virtuales autorizado se analiza en empresa blockchain frente a licencia de VASP.

Los bancos y las contrapartes de las plataformas tratan por defecto a las empresas de negociación de activos virtuales como clientes de diligencia debida reforzada, por lo que el expediente de incorporación debe responder a preguntas que una empresa de negociación convencional rara vez enfrenta:

Un expediente que dice una cosa sobre el modelo de negociación y otra sobre el dinero que hay detrás es la forma más rápida de estancar una revisión. El trabajo de preparación bancaria para este sector está pensado precisamente para mantener coherentes esos dos relatos.

Un creador de mercado que opera por cuenta propia o ajena bajo una función autorizada necesita alta dirección residente y una cobertura de cumplimiento acordes con lo que realmente hace, no una dirección registrada y un administrador nominal. Los reglamentos de VARA y de la DFSA esperan una evaluación de idoneidad (fit and proper) de las personas que dirigen la función, y recursos financieros efectivamente mantenidos y supervisados, no meramente mencionados en un plan de negocio. Un montaje concebido principalmente para minimizar el coste de constitución se percibe exactamente así por el equipo de autorización y por todos los bancos que revisen el expediente después.

Un grupo puede seguir separando una sociedad de propiedad intelectual, una entidad titular del algoritmo o una matriz offshore de la entidad que opera de forma regulada, pero la entidad que se relaciona con clientes y con mercados es la que debe acreditar la sustancia. Los trabajos de estructuración de titularidad regulada y compleja determinan qué entidad asume cada obligación antes de que un banco o un regulador lo pregunte.

Cuando resulta aplicable una función autorizada, la secuencia va desde la clasificación dentro del perímetro regulatorio, pasando por los trabajos de autorización ante VARA o la DFSA, la constitución de la entidad, la redacción de la solicitud y la revisión del regulador, antes de iniciar la oficina, los visados y la puesta en marcha operativa. La autorización sigue el calendario del regulador, no el del solicitante, y la constitución de la sociedad no coincide con la fecha en que se permite operar. Cuando el modelo no incluye ninguna función autorizada, el negocio puede avanzar con más rapidez mediante la constitución de una empresa fintech ordinaria y el registro mercantil, pero esa conclusión debe derivarse del análisis del perímetro, no de haber elegido primero la vía que parece más barata.