Fundación, fideicomiso o empresa holding en los EAU para la riqueza familiar

Una sociedad tiene accionistas. Estos poseen participaciones, votan las decisiones importantes y pueden vender, pignorar o heredar esas participaciones; la sociedad es la titular de los activos subyacentes. Una fundación no tiene accionistas en absoluto. En ADGM y DIFC se registra conforme a su propia ley de fundaciones como un ente con personalidad jurídica propia, administrado conforme a una carta fundacional (charter) y no a unos estatutos, y dirigido por un consejo (council) y no por un órgano de administración que responda ante propietarios. DIFC indica que sus fundaciones se constituyen conforme a la DIFC Law No. 3 of 2018 para fines que incluyen la sucesión, la protección de activos y la estructuración societaria, con exclusión de captar dinero del público. Un trust es distinto de nuevo: no tiene personalidad jurídica propia y diferenciada. Un trustee ostenta la titularidad legal de los activos, un beneficiario ostenta el interés beneficiario, y el reparto entre ambos lo fijan la escritura del trust (trust deed) y la ley aplicable elegida al crear el trust.

Cada autoridad administra únicamente su propio vehículo: la ADGM Registration Authority gestiona el régimen de fundaciones de ADGM y además una vía de continuación para fundaciones que llegan desde otro lugar, y DIFC administra su propia ley de fundaciones y de trusts. Ninguna aprueba el vehículo de la otra, por lo que trasladar después una estructura de una a otra es un ejercicio de continuación, no una formalidad. La comparación práctica entre una fundación y una sociedad fiduciaria dedicada se desarrolla en la guía de private trust company.

Junto a los vehículos de ADGM y del DIFC, el Ministerio de Economía y Turismo de los EAU gestiona un marco federal de empresa familiar para un negocio que sea propiedad total, o mayoritaria, de miembros de una sola familia. El registro otorga reconocimiento legal a una Family Charter junto a los estatutos sociales de la empresa, permite a la familia constituir un Family Council, una Family Office o un Investment Committee exigibles si una disputa llega a los tribunales, y habilita restricciones a la transmisión de acciones que mantienen la propiedad dentro de la familia en lugar de fragmentarse por herencia. El registro no exige divulgar la información comercial o financiera de la familia.

Esta vía se sitúa junto a una fundación o un trust, no en su lugar. Una familia puede registrar una sociedad holding operativa conforme al marco federal por sus protecciones de gobernanza y colocar además por encima una fundación o un trust para tener las participaciones, gestionar la sucesión entre generaciones o separar la propiedad del control diario. Los documentos de gobernanza que genera esta vía (la Family Charter y la estructura del consejo) se tratan con más detalle en la guía de family charters y consejos de familia.

Cada vehículo resuelve de forma distinta «quién decide» cuando el fundador ya no puede decidir personalmente. En una sociedad, las participaciones se transmiten según las reglas ordinarias de la herencia o por testamento, salvo que el pacto de socios o las restricciones a las participaciones de las empresas familiares dispongan otra cosa, que es precisamente lo que pretenden abordar las restricciones de transmisión del marco federal. En una fundación, la carta fundacional (charter) y los reglamentos internos (by-laws) establecen quién integra el consejo y qué puede decidir; un guardián (guardian) solo se nombra cuando no queda fundador vivo y únicamente si la carta fundacional lo prevé, y el guardián no puede ser a la vez el fundador, un consejero ni el único beneficiario. En un trust, los deberes del trustee y los derechos de los beneficiarios quedan fijados desde el inicio por la escritura del trust y la ley aplicable elegida, y cambiar esa ley aplicable una vez que el trust está en marcha no es una simple modificación.

La prueba práctica es la misma en los tres casos: identificar quién puede instruir una cuenta o aprobar una distribución hoy, e identificar quién asume ese papel si esa persona muere, pierde capacidad o es destituida. Una estructura que solo responde a la primera mitad está inacabada, cualquiera que sea el vehículo que utilice. Cuando la estructura también necesita separar una función de tenencia de inversiones de un negocio operativo, esa comparación se desarrolla en la guía de la family investment company.

Los bancos privados y los administradores piden un historial del origen del patrimonio, un mapa completo de activos y jurisdicciones, y un documento de gobernanza que muestre quién puede dar instrucciones sobre cada cuenta; consulte origen del patrimonio y origen de los fondos para ver cómo se elabora normalmente ese expediente. Los fondos vinculados a la estructura se mantienen en cuentas segregadas de clientes en instituciones autorizadas, bajo la supervisión del regulador correspondiente, y nunca se mezclan con los fondos propios de ningún asesor. Los nombres, los porcentajes de titularidad y la finalidad declarada deben coincidir entre la carta fundacional o la escritura del trust, los registros societarios y los formularios de apertura de cuenta; la discrepancia entre ambos es una causa frecuente de retraso. El trabajo de preparación bancaria se orienta a dejar ese expediente coherente antes de su presentación.

La Federal Tax Authority no ha publicado un régimen fiscal específico para fundaciones o trusts; el tratamiento sigue la Ley del Impuesto de Sociedades general de los EAU según los hechos de la estructura, por lo que cada vehículo debe comprobarse frente a las directrices vigentes de la FTA, en lugar de presuponerlo fiscalmente neutro por su tipo. Cuando una estructura mantiene sociedades operativas, porcentajes de propiedad y control de gestión repartidos entre varias jurisdicciones, aquí es también donde surgen las cuestiones fiscales a nivel de grupo; la guía de propiedad regulada y compleja trata cómo se analiza la propiedad en varias capas frente a esas obligaciones. Cualquiera que sea el vehículo elegido, alguien debe asumir después el trabajo recurrente: celebrar y levantar acta de las reuniones del consejo o del trustee, revisar la charter o la escritura del trust a medida que cambien las circunstancias, y actualizar el registro de empresa familiar cuando se mueva la propiedad.