คู่มือ
วิธีการตั้งบริษัทที่ไว้วางใจส่วนบุคคลในสหภาพเอมิเรตอาหรับ
เผยแพร่แล้ว
คำตอบสั้นๆ
มีหน่วยงานกำกับดูแลฟรีโซน (free zone) สองแห่งในสหรัฐอาหรับเอมิเรตส์ ไม่ใช่ทะเบียนบริษัทเมนแลนด์ (mainland) ที่เสนอรูปแบบนิติบุคคลซึ่งสร้างมาเพื่อภารกิจนี้โดยเฉพาะ ได้แก่ ADGM Registration Authority ในอาบูดาบี และ DIFC ในดูไบ ซึ่งแต่ละแห่งมีกรอบกฎหมายว่าด้วยมูลนิธิและทรัสต์เป็นของตนเอง บริษัทตัวแทนทรัสต์ส่วนตัว (private trust company) จดทะเบียนภายใต้แห่งใดแห่งหนึ่งที่ทรัสต์หรือมูลนิธิของครอบครัวใช้อยู่แล้ว (เป็นการจดทะเบียนเทียบกับธรรมนูญมูลนิธิหรือตราสารทรัสต์ ไม่ใช่ใบอนุญาตผลิตภัณฑ์แยกต่างหาก) และบริษัทตัวแทนทรัสต์ที่บริหารทรัสต์ให้ครอบครัวเดียวเท่านั้นมักอยู่นอกขอบเขตการกำกับดูแลธุรกิจผู้ได้รับความไว้วางใจที่ได้รับใบอนุญาต กฎหมายที่ใช้บังคับซึ่งหนังสือทรัสต์หรือธรรมนูญมูลนิธิเลือกไว้แล้วมักเป็นตัวกำหนดเส้นทางมากที่สุด บริษัทตัวแทนทรัสต์ต้องเดินตามการเลือกนั้น ไม่ใช่เป็นผู้กำหนด
ฟรีโซน (free zone) ใดเป็นผู้ตัดสิน: ADGM หรือ DIFC
ADGM และ DIFC เป็นฟรีโซนระบบกฎหมายคอมมอนลอว์ที่แยกจากกัน มีศาลของตนเอง และแต่ละแห่งบริหารกรอบกฎหมายว่าด้วยมูลนิธิและทรัสต์ของตนเองโดยเป็นอิสระจากเมนแลนด์ (mainland) และจากกันและกัน ADGM Registration Authority ดูแลการจดทะเบียนมูลนิธิในอาบูดาบี ส่วน DIFC มีกรอบกฎหมายคู่ขนานในดูไบ การที่จะใช้แห่งใดเป็นคำถามที่ต้องดูจากเอกสารทรัสต์หรือมูลนิธิ ไม่ใช่ตัวแทนจัดตั้งบริษัท: ให้จัดตั้งบริษัทตัวแทนทรัสต์ในที่ที่ที่ปรึกษาของครอบครัวได้เลือกกฎหมายที่ใช้บังคับและศาลไว้แล้ว เพราะการย้ายนิติบุคคลที่จัดตั้งโดยชอบจากระบบหนึ่งไปอีกระบบหนึ่งภายหลังเป็นการจดทะเบียนใหม่ ไม่ใช่เรื่องพิธีการ
หากครอบครัวมีสำนักงานครอบครัว (family office) อยู่แล้ว ให้ตัดสินใจแต่เนิ่น ๆ ว่าจะตั้งอยู่ในฟรีโซนเดียวกับบริษัทตัวแทนทรัสต์หรือแยกกัน เพราะทั้งสองทำหน้าที่ต่างกัน ดังที่คู่มือสำนักงานครอบครัวเดี่ยวหรือหลายครอบครัวได้อธิบายไว้
สิ่งที่การจดทะเบียนกำหนดจริง
บริษัททรัสตีเอกชน ในขั้นตอนการจดทะเบียน ก็คือบริษัทเช่นเดียวกับบริษัทอื่น ๆ ในฟรีโซน (free zone) ของตน กล่าวคือต้องมีสำนักงานจดทะเบียนหรือตัวแทน มีข้อบังคับที่ระบุว่าวัตถุประสงค์เพียงอย่างเดียวคือทำหน้าที่เป็นทรัสตีหรือสมาชิกคณะมูลนิธิให้แก่โครงสร้างของครอบครัวเอง และมีกรรมการที่มีชื่อระบุซึ่งผ่านเกณฑ์ความเหมาะสมของนายทะเบียน นายทะเบียนยังต้องการเนื้อหาส่วนที่เพียงพอของตราสารทรัสต์หรือกฎบัตรมูลนิธิ เพื่อยืนยันบทบาทของบริษัททรัสตี กลุ่มผู้รับประโยชน์ และผู้มีอำนาจถอดถอนทรัสตี เรื่องเหล่านี้ไม่สามารถสรุปเป็นตัวเลขหรือกำหนดเวลาที่แน่นอนได้ ควรอ่านข้อกำหนดปัจจุบันจากหน้าเว็บของนายทะเบียนโดยตรงก่อนยื่นคำขอทันที
เหตุใดบริษัทผู้ดูแลทรัสต์ของครอบครัวเดี่ยวจึงมักอยู่นอกเหนือธุรกิจทรัสต์ที่ต้องมีใบอนุญาต
ทั้ง ADGM และ DIFC ออกใบอนุญาตให้ธุรกิจผู้ได้รับความไว้วางใจและการบริหารทรัสต์ที่ให้บริการแก่ลูกค้าที่ไม่เกี่ยวข้องกัน บริษัททรัสต์ที่ให้บริการเฉพาะทรัสต์หรือมูลนิธิของครอบครัวเดียว (ไม่ได้ขายบริการตัวแทนทรัสต์แก่สาธารณะ) เป็นอีกเรื่องหนึ่ง และในเขตอำนาจทางกฎหมาย (jurisdiction) ระบบคอมมอนลอว์ที่เทียบเคียงได้ ความแตกต่างนี้เองที่ทำให้ตัวแทนทรัสต์เฉพาะครอบครัวอยู่นอกระบบธุรกิจผู้ได้รับความไว้วางใจที่ได้รับใบอนุญาต
เส้นแบ่งอยู่ที่กิจกรรม ไม่ใช่ที่ชื่อเรียก บริษัททรัสตีจะยังอยู่ในสถานะเฉพาะครอบครัวได้ก็เพียงตราบใดที่บริหารทรัสต์ที่เกี่ยวข้องกันของครอบครัวเท่านั้น และไม่รับคำสั่ง ค่าตอบแทน หรือการแต่งตั้งจากผู้ใดนอกครอบครัวนั้น ทันทีที่บริษัทกระทำการแทนผู้ตั้งทรัสต์ที่ไม่เกี่ยวข้องกัน ก็ถือว่ากำลังประกอบธุรกิจที่ใบอนุญาตมีไว้เพื่อควบคุม ควรยืนยันสถานะปัจจุบันโดยตรงกับหน่วยงานกำกับดูแลของฟรีโซน (free zone) ที่เลือกไว้ เนื่องจากการทดสอบพิจารณาจากข้อเท็จจริง ไม่ใช่จากวิธีที่บริษัทอธิบายตัวเอง
การถือหุ้น การกำกับดูแลกิจการ และบทบาทที่ต้องมีผู้รับผิดชอบ
ความเป็นเจ้าของบริษัททรัสตีเป็นประเด็นที่ครอบครัวส่วนใหญ่มักปล่อยทิ้งไว้โดยไม่ตัดสินใจ ต้องมีผู้ถือหุ้นของบริษัท และการถือหุ้นนั้นไม่ควรตกไปอยู่กับสายใดสายหนึ่ง รุ่นใดรุ่นหนึ่ง หรือผู้ที่ลงนามในเอกสารจัดตั้งบริษัทโดยไม่ได้ตั้งใจ เพราะผู้ที่เป็นเจ้าของบริษัททรัสตีสามารถมีอิทธิพลต่อทรัสต์หรือมูลนิธิทุกแห่งที่บริษัทบริหารอยู่ได้ในทางปฏิบัติ ควรตัดสินใจตั้งแต่แรกว่าหุ้นจะอยู่กับทรัสต์เพื่อวัตถุประสงค์เฉพาะ มูลนิธิ บริษัทโฮลดิ้ง หรือสมาชิกครอบครัวที่ระบุชื่อไว้ และบันทึกไว้ว่าความเป็นเจ้าของนั้นจะเป็นอย่างไรในกรณีเสียชีวิต หย่าร้าง หรือมีข้อพิพาท
บริษัทโฮลดิ้ง ที่อยู่ภายใต้โครงสร้างเพื่อถือครองสินทรัพย์ดำเนินงาน เป็นประเด็นที่แยกต่างหากจากคำถามว่าใครเป็นเจ้าของบริษัททรัสตีเอง คณะกรรมการหรือคณะมูลนิธิต้องมีบุคคลที่สามารถปฏิบัติหน้าที่ทรัสตีและจัดการความขัดแย้งทางประโยชน์ได้ ไม่ใช่เพียงสมาชิกครอบครัวที่มีส่วนได้เสียในผลลัพธ์เท่านั้น หากโครงสร้างมีความซับซ้อนเป็นชั้น ๆ ควรวางแผนให้เป็น การจัดโครงสร้างความเป็นเจ้าของที่อยู่ภายใต้การกำกับดูแลและมีความซับซ้อน มากกว่าที่จะจัดตั้งเป็นบริษัทเดียว
เงินเคลื่อนย้ายอย่างไร และธนาคารพิจารณาอะไร
ธนาคารหรือผู้บริหารความมั่งคั่งส่วนบุคคลที่เปิดบัญชีให้แก่โครงสร้างทรัสต์ จะขอประวัติแหล่งที่มาของความมั่งคั่งที่ชัดเจน แผนภาพของทรัสต์ทุกแห่งและผู้รับประโยชน์ของทรัสต์นั้น และคำตอบที่ชัดเจนว่าใครมีสิทธิ์ออกคำสั่งให้แต่ละบัญชี หลักฐานดังกล่าวต้องพร้อมก่อนที่จะส่งแบบฟอร์มรับลูกค้าฉบับแรก
ควรดูแลให้หลักฐานแหล่งที่มาของความมั่งคั่งและเงินทุน เป็นปัจจุบันเสมอสำหรับผู้ตั้งทรัสต์และผู้รับประโยชน์ทุกคนที่มีสิทธิ์ลงนาม และควรถือว่าความพร้อมด้านบัญชีธนาคารนิติบุคคล สำหรับบริษัททรัสตีเป็นสายงานของตนเอง ที่ดำเนินไปพร้อมกับการจดทะเบียน ชื่อ สัดส่วนการถือครอง และแผนภาพทรัสต์ ควรตรงกันทุกประการระหว่างเอกสารยื่นต่อนายทะเบียน แบบฟอร์มของธนาคาร และบันทึกของผู้บริหารจัดการใด ๆ
ข้อผิดพลาดที่พบได้ทั่วไป
- การถือว่าการควบคุมของครอบครัวมีอำนาจเหนือหน้าที่ของทรัสตี
- การปล่อยให้ความเป็นเจ้าของบริษัททรัสตียังไม่ได้รับการแก้ไขในกรณีเสียชีวิตหรือไร้ความสามารถ จนทำให้การควบคุมทรัสต์ทุกแห่งที่บริษัทบริหารอยู่ไม่มีความชัดเจนในช่วงเวลาหนึ่ง
- การแต่งตั้งกรรมการโดยพิจารณาเพียงความภักดีต่อครอบครัว โดยไม่มีแผนจัดการความขัดแย้งทางประโยชน์
- การปล่อยให้บริษัททรัสตีรับการแต่งตั้งนอกครอบครัวโดยไม่รู้ตัว โดยไม่ได้ตรวจสอบสถานะเฉพาะครอบครัวก่อน
- การเปรียบเทียบค่าใช้จ่ายในการจัดตั้งบริษัทระหว่าง ADGM และ DIFC ก่อนที่จะยืนยันว่าแห่งใดสอดคล้องกับกฎหมายที่ใช้บังคับตามตราสารทรัสต์
ควรทบทวนโครงสร้างอีกครั้งทุกครั้งที่เปลี่ยนรุ่น มีการเพิ่มทรัสต์ใหม่ หรือสถานการณ์ของผู้รับประโยชน์เปลี่ยนแปลงอย่างมีนัยสำคัญ บริษัทตัวแทนทรัสต์อาจยังคงจดทะเบียนอยู่โดยชอบ ขณะที่ธรรมาภิบาลและเรื่องราวด้านการธนาคารที่เกี่ยวข้องล้าสมัยไปแล้ว ต้นทุนในส่วนนี้ประกอบกันเป็นชั้น ๆ ไม่ใช่ตัวเลขเดียว และค่าบริการ Velarozone ของเราแจกแจงรายการไว้ในหนังสือข้อตกลงการให้บริการ (engagement letter) ดูวิธีการทำงานของ Velarozone
