คู่มือ
การออกจากผู้ก่อตั้งและเหตุการณ์สภาพคล่อง: การจัดโครงสร้างก่อนการขายในสหรัฐอาหรับเอมิเรตส์
เผยแพร่แล้ว
คำตอบสั้นๆ
การจัดโครงสร้างก่อนขายของผู้ก่อตั้งขึ้นอยู่กับการตัดสินใจสองประการ ไม่ใช่ใบอนุญาตใบเดียว Federal Tax Authority (FTA) เป็นผู้ตัดสินว่ากำไรจากการขายหุ้นของผู้เสียภาษีเงินได้นิติบุคคลในสหรัฐอาหรับเอมิเรตส์จะได้รับการปฏิบัติอย่างไร ขณะที่ Registration Authority และ FSRA ของ ADGM หรือ Registrar of Companies และ DFSA ของ DIFC เป็นผู้ตัดสินว่านิติบุคคลถือหุ้นที่ใช้รับเงินจากการขายจะได้รับการจดทะเบียนและกำกับดูแลอย่างไร ไม่มีหน่วยงานใดออก "ใบอนุญาตการออกจากธุรกิจ" ฉบับเดียว สิ่งที่มักเป็นตัวกำหนดเส้นทางมากที่สุดคือช่วงเวลา กล่าวคือ โครงสร้างนั้นมีอยู่และดำเนินงานจริงก่อนที่จะมีผู้ซื้อและราคาปรากฏขึ้น หรือถูกสอดเข้ามาหลังจากกระบวนการขายเริ่มต้นแล้ว
ใครเป็นผู้ตัดสิน: ขอบเขตการกำกับดูแลสำหรับการออกจากธุรกิจของผู้ก่อตั้ง
มีสามหน่วยงานที่พิจารณาการออกจากธุรกิจของผู้ก่อตั้ง โดยแต่ละหน่วยงานพิจารณาคนละเรื่อง FTA ตัดสินสถานะภาษีเงินได้นิติบุคคลของนิติบุคคลในสหรัฐอาหรับเอมิเรตส์ที่ขายหุ้น รวมถึงว่าสถานะบุคคลฟรีโซนที่มีคุณสมบัติ (Qualifying Free Zone Person)ของบริษัทที่ดำเนินงานจะยังคงอยู่หรือไม่หลังการปรับโครงสร้างก่อนขาย Registration Authority ของ ADGM ตัดสินว่าบริษัท ADGM จะจัดตั้งขึ้นอย่างไร และ FSRA ตัดสินว่าบริษัทนั้นประกอบกิจกรรมทางการเงินที่อยู่ภายใต้การกำกับดูแลหรือไม่ Registrar of Companies และ DFSA ของ DIFC ตัดสินในลักษณะเดียวกันสำหรับนิติบุคคล DIFC
ไม่มีหน่วยงานใดกำหนดเงื่อนไขทางการค้าของการขายเอง เงื่อนไขเหล่านั้นอยู่ในสัญญาซื้อขายหุ้น (SPA) ระหว่างผู้ก่อตั้งกับผู้ซื้อ การสับสนระหว่างการจดทะเบียนของนิติบุคคลกับการปฏิบัติทางภาษีของธุรกรรมเป็นเหตุผลที่พบบ่อยที่สุดที่ทำให้ที่ปรึกษาของผู้ก่อตั้งทำงานจากภาพสองภาพที่ต่างกันของดีลเดียวกัน
Federal Tax Authority พิจารณาอะไรในการขายหุ้น
FTA ตัดสินว่ากำไรจากการขายหุ้นต้องเสียภาษีภายใต้ภาษีเงินได้นิติบุคคลหรือไม่ และนิติบุคคลผู้ขายสามารถอ้างการยกเว้นได้หรือไม่ การตัดสินนี้ขึ้นอยู่กับข้อเท็จจริงเบื้องหลังของการขายและประวัติการดำเนินงานของโครงสร้าง ไม่ใช่เอกสารที่จัดทำขึ้นรอบการปิดดีล บริษัทโฮลดิ้งที่จัดตั้งและให้เงินทุนก่อนมีการหารือเรื่องการขายนานมากจะดูแตกต่างในสายตา FTA จากบริษัทที่ถูกสร้างขึ้นหลังจากมีเอกสารข้อตกลงเบื้องต้น (term sheet) แล้ว
ในกรณีที่ธุรกิจที่ดำเนินงานมีสถานะบุคคลฟรีโซนที่มีคุณสมบัติ (Qualifying Free Zone Person) อยู่แล้ว FTA จะพิจารณาด้วยว่าการปรับโครงสร้างก่อนขาย เช่น การโอนหุ้น ทรัพย์สินทางปัญญา หรือพนักงานระหว่างนิติบุคคล ทำให้สถานะนั้นเสี่ยงหรือไม่ นี่เป็นเหตุผลที่ควรกำหนดขอบเขตของบริษัทโฮลดิ้งเทียบกับบริษัทที่ดำเนินงานให้ชัดเจนตั้งแต่เนิ่น ๆ แทนที่จะปล่อยให้ความแตกต่างนี้ไปรอการตรวจสอบสถานะของผู้ซื้อ
ADGM และ DIFC: ตัวเลือกบริษัทโฮลดิ้งและหน่วยงานที่กำกับดูแล
ผู้ก่อตั้งจำนวนมากถือหุ้นผ่านนิติบุคคลใน ADGM หรือ DIFC แทนการถือโดยตรง เพราะทั้งสองศูนย์ใช้ระบบกฎหมายบริษัทแบบคอมมอนลอว์พร้อมศาลของตนเอง การจดทะเบียนบริษัทโฮลดิ้งหรือนิติบุคคลเฉพาะกิจ (SPV)ในศูนย์ใดศูนย์หนึ่งเป็นการตัดสินใจที่แยกจากประเด็นภาษีเงินได้นิติบุคคลข้างต้น และตัดสินโดยหน่วยงานอื่น
ใน ADGM Registration Authority ตัดสินว่าบริษัทจะจัดตั้งขึ้นอย่างไร และ FSRA ตัดสินว่าบริษัทประกอบกิจกรรมบริการทางการเงินที่อยู่ภายใต้การกำกับดูแลซึ่งต้องได้รับอนุญาตหรือไม่ โดยปกตินิติบุคคลที่เพียงถือหุ้นในบริษัทอื่นจะไม่ประกอบกิจกรรมดังกล่าว ใน DIFC Registrar of Companies ตัดสินเรื่องการจัดตั้ง และ DFSA ตัดสินในลักษณะเดียวกันเกี่ยวกับกิจกรรมที่อยู่ภายใต้การกำกับดูแล ระบบทั้งสองไม่ถือเป็นการอนุญาตให้ขายธุรกิจ ระบบนี้กำกับดูแลนิติบุคคลที่รับเงิน ควบคู่กับมุมมองของ FTA ต่อการขาย ไม่ได้มาแทนที่
เงินเคลื่อนไหวอย่างไร: SPA เอสโครว์ และการตรวจสอบสถานะของผู้ซื้อ
SPA กำหนดกลไกการปิดดีล ได้แก่ ราคา การปรับปรุงราคา (หากมี) คำรับรอง (warranties) การชดใช้ค่าเสียหาย (indemnities) และหนี้สินที่ยังคงอยู่กับผู้ขาย ธนาคารหรือผู้ซื้อกิจการจะมองข้ามถ้อยคำใน SPA ไปยังข้อเท็จจริงเบื้องหลัง คือ แหล่งที่มาของความมั่งคั่งของผู้ก่อตั้ง และห่วงโซ่กรรมสิทธิ์ในหุ้น รวมถึงทรัพย์สินทางปัญญาที่ขายไปพร้อมกัน ว่าสะอาดตั้งแต่การจดทะเบียนจัดตั้งหรือไม่
ในกรณีที่ส่วนหนึ่งของราคาถูกกันไว้จนกว่าเงื่อนไขจะครบ หรือคู่สัญญาต้องการให้บุคคลที่เป็นกลางถือเงินระหว่างเอสโครว์และการบริหารธุรกรรม เงินดังกล่าวจะอยู่ในบัญชีเงินของลูกค้าที่แยกต่างหากกับสถาบันที่ได้รับใบอนุญาต ภายใต้การกำกับของหน่วยงานกำกับดูแลของสถาบันนั้น และไม่เคยปะปนกับเงินของ Velarozone เอง เงื่อนไขการปล่อยเงินและผู้ที่สั่งปล่อยเงินควรอยู่ใน SPA ไม่ใช่เป็นเรื่องที่คิดตามมาภายหลังเมื่อตกลงราคาแล้ว
ความเป็นเจ้าของ เนื้อหาสาระของกิจการ และบทบาทที่โครงสร้างโฮลดิ้งต้องมีผู้ดำรงตำแหน่ง
บริษัทโฮลดิ้งที่รับเงินจากการขายต้องมีผู้ตัดสินใจจริงอยู่เบื้องหลัง มิใช่เพียงที่อยู่จดทะเบียนกับกรรมการตัวแทน (nominee director) ที่รับคำสั่งจากผู้ก่อตั้งทุกเรื่อง กรรมการที่แสดงได้ว่าใช้ดุลยพินิจจริง (รายงานการประชุม จดหมายโต้ตอบ การตัดสินใจที่บันทึกไว้) จะทำให้โครงสร้างโฮลดิ้งที่แท้จริงแตกต่างจากโครงสร้างที่ประกอบขึ้นรอบการขายที่ทราบกันอยู่แล้ว
หลักฐานห่วงโซ่กรรมสิทธิ์สำคัญไม่น้อยไปกว่าตัวนิติบุคคล ได้แก่ ประวัติตารางผู้ถือหุ้น (cap table) ที่สมบูรณ์ การโอนสิทธิเป็นลายลักษณ์อักษรสำหรับทรัพย์สินทางปัญญาใด ๆ ที่สร้างโดยผู้รับจ้างหรือพนักงานช่วงแรก และความยินยอมจากผู้ร่วมก่อตั้งหรือนักลงทุนช่วงแรกที่การขายต้องได้รับความเห็นชอบ ถิ่นที่อยู่ทางภาษีของผู้ก่อตั้งเองดำเนินควบคู่กับของบริษัท การเปลี่ยนที่พักอาศัยส่วนตัวไม่นานก่อนการปิดดีลจะพิจารณาจากสถานที่ที่ผู้ก่อตั้งอาศัยและทำงานอยู่จริง ไม่ใช่วันที่ในสัญญาเช่าฉบับใหม่
สิ่งที่มักผิดพลาดในการออกจากธุรกิจของผู้ก่อตั้ง
- การย้ายหุ้น ทรัพย์สินทางปัญญา หรือพนักงานระหว่างนิติบุคคลเมื่อผู้ซื้อเริ่มปรากฏแล้ว ซึ่ง FTA อาจถือว่าเป็นการปรับโครงสร้างของการขาย ไม่ใช่การเตรียมการสำหรับการขาย
- การพบระหว่างการตรวจสอบสถานะของผู้ซื้อว่าผู้รับจ้าง ไม่ใช่บริษัท เป็นเจ้าของทรัพย์สินทางปัญญาของผลิตภัณฑ์บางส่วนตามกฎหมาย
- การสันนิษฐานว่าเพียงเปลี่ยนหนังสือเดินทางหรือที่อยู่ก็เปลี่ยนผลลัพธ์ทางภาษีได้ ทั้งที่ถิ่นที่อยู่พิจารณาจากสถานที่ที่ผู้ก่อตั้งพำนักอยู่จริง
- การปล่อยให้บริษัทโฮลดิ้งอยู่ในสถานะไม่เคลื่อนไหวบนกระดาษ โดยไม่มีการบันทึกการตัดสินใจของกรรมการ จึงไม่มีหลักฐานการบริหารจัดการที่แท้จริงเมื่อหน่วยงานกำกับดูแลหรือธนาคารตรวจสอบ
- การเจรจาเรื่องเอสโครว์และกลไกการปิดดีลเป็นขั้นตอนสุดท้าย หลังจากตกลงราคาและการรับรองแล้ว
