คู่มือ
วิธีการตั้งบริษัทการบินหรือเช่าเครื่องบินในสหรัฐอาหรับเอมิเรตส์
คำตอบสั้นๆ
การเช่าซื้ออากาศยานในสหรัฐอาหรับเอมิเรตส์แยกออกเป็นสองคำถามต่างหากกัน คือใครเป็นเจ้าของและจัดหาเงินทุนให้อากาศยาน และใครเป็นผู้ปฏิบัติการ นิติบุคคลเช่าซื้อแบบไม่ปฏิบัติการ (SPV) ต้องการโครงสร้างองค์กรที่สะอาดและการจดทะเบียนมาตรฐาน ส่วนสายการบิน ธุรกิจเช่าเหมาบิน หรือผู้บริหารจัดการอากาศยาน ต้องการการอนุมัติผู้ปฏิบัติการจาก General Civil Aviation Authority (GCAA) ซึ่งไม่มีใบอนุญาตการค้าใดมาแทนที่ได้ รายละเอียดที่ตัดสินแนวทางมากที่สุดคือ นิติบุคคลในสหรัฐอาหรับเอมิเรตส์เคยปฏิบัติการอากาศยานเองหรือไม่ หรือเพียงเป็นเจ้าของและให้เช่าแก่ผู้ที่มีการอนุมัตินั้นอยู่แล้ว
ขอบเขตการกำกับดูแล: ใครตัดสินอะไร
สองหน่วยงานตอบสองคำถาม GCAA ซึ่งเป็นหน่วยงานกำกับดูแลการบินพลเรือนระดับสหพันธ์ของ UAE เป็นผู้ตัดสินทุกเรื่องที่เกี่ยวกับการจดทะเบียนอากาศยาน ความสมควรเดินอากาศ และผู้ที่ได้รับอนุญาตให้ปฏิบัติการอากาศยาน ส่วนเขตอำนาจทางกฎหมาย (jurisdiction) ที่บริษัทผู้เป็นเจ้าของหรือผู้ให้เช่าจดทะเบียนจัดตั้ง (DIFC, ADGM หรือ ใบอนุญาตเมนแลนด์ (mainland) จาก DET) เป็นผู้ตัดสินว่านิติบุคคลนั้นจัดตั้ง เป็นเจ้าของ และเสียภาษีอย่างไร บริษัทอาจจัดตั้งอย่างสมบูรณ์และถูกต้อง แต่ยังไม่มีสิทธิ์ปฏิบัติการอากาศยาน ในทางกลับกัน การอนุมัติผู้ปฏิบัติการเพียงอย่างเดียวไม่ได้บอกธนาคารอะไรเกี่ยวกับโครงสร้างนิติบุคคลที่อยู่เบื้องหลัง การสับสนระหว่างสองเรื่องนี้เป็นข้อผิดพลาดในการวางแผนที่พบบ่อยที่สุดในภาคส่วนนี้
สิ่งที่ GCAA และ Cape Town Convention กำหนดไว้จริง
GCAA ดูแลทะเบียนอากาศยานของ UAE และกำหนดระบบความสมควรเดินอากาศและการรับรองผู้ปฏิบัติการที่ธุรกิจผู้ปฏิบัติการทุกรายต้องปฏิบัติตาม SPV ผู้ให้เช่าที่ไม่ได้ปฏิบัติการอากาศยานเองอยู่นอกการรับรอง แต่อากาศยานที่เป็นเจ้าของยังคงต้องจดทะเบียนผ่านทะเบียนของ GCAA นอกจากนี้ UAE ยังเป็นภาคีของอนุสัญญาเคปทาวน์ (Cape Town Convention) และพิธีสารว่าด้วยอากาศยาน และได้ทำปฏิญญาซึ่งเปลี่ยนวิธีการที่หลักประกันอากาศยานทำงานจริงในประเทศนี้ ภายใต้ข้อ XIX(1) UAE กำหนดให้ GCAA (ผ่านทะเบียนอากาศยานในดูไบและอาบูดาบี) เป็นจุดเข้าสำหรับส่งข้อมูลการจดทะเบียนโครงสร้างอากาศยานและเฮลิคอปเตอร์ไปยังทะเบียนระหว่างประเทศ (International Registry) ซึ่งเป็นระบบอิเล็กทรอนิกส์ที่จัดลำดับสิทธิประโยชน์ที่แข่งขันกันตามหลักผู้ยื่นก่อนได้ก่อน UAE ยังได้ประกาศว่าสิทธิบางประการที่ไม่ได้เกิดจากความยินยอมมีลำดับก่อนสิทธิประโยชน์ระหว่างประเทศที่จดทะเบียนแล้ว ทั้งในและนอกกระบวนการล้มละลาย ได้แก่ สิทธิยึดหน่วงสำหรับค่าจ้างที่ค้างชำระ ภาษีของรัฐ และงานซ่อมหรือบำรุงรักษาที่ค้างชำระ นอกจากนี้ มาตรการเยียวยาของเจ้าหนี้บางประการที่ปกติไม่ต้องยื่นคำร้องต่อศาล อาจยังคงใช้ได้เฉพาะเมื่อได้รับอนุญาตจากศาลเท่านั้น ไม่มีข้อใดเหล่านี้เป็นเรื่องที่ผู้ให้เช่าเลือกที่จะอ่านหรือไม่ก็ได้ เพราะเป็นสิ่งที่ทนายความของผู้ให้เงินทุนจะตรวจสอบก่อนเงินจะเคลื่อนย้าย
โครงสร้าง: SPV ผู้ให้เช่า ผู้ปฏิบัติการ และผู้บริหารจัดการ อยู่ที่ใด
ควรแยกเจ้าของ ผู้ให้เช่า ผู้ปฏิบัติการ และผู้จัดการ ไว้ในนิติบุคคลที่บทบาทของแต่ละฝ่ายต้องการจริง แม้ว่ากลุ่มเดียวจะควบคุมทั้งหมดก็ตาม DIFC มี Prescribed Company ซึ่งเป็นนิติบุคคลวัตถุประสงค์พิเศษแบบไม่ดำเนินกิจกรรม (passive special-purpose vehicle) สำหรับแยกทรัพย์สินและหนี้สินในการถือครองเพื่อการลงทุน การแปลงสินทรัพย์เป็นหลักทรัพย์ และการจัดหาเงินทุนแบบมีโครงสร้าง บริษัทประเภทนี้ไม่สามารถประกอบการค้าหรือจ้างพนักงานได้ และสามารถใช้สำนักงานร่วมกับบริษัทในเครือที่ DIFC หรือผู้ให้บริการด้านธุรกิจแทนการเช่าสถานที่ของตนเอง ADGM มีระบบนิติบุคคลวัตถุประสงค์พิเศษของตนเอง และได้บรรจุบทบัญญัติของอนุสัญญาเคปทาวน์ไว้ในกรอบการล้มละลายโดยตรง SPV ที่จดทะเบียนใน ADGM เคยถูกนำไปใช้ในธุรกรรมจริงแล้ว รวมถึงการขายแล้วเช่ากลับ (sale-and-leaseback) ของอากาศยานที่เป็นของบริษัทวัตถุประสงค์พิเศษใน ADGM และให้เช่ากลับแก่สายการบิน ฟรีโซน (free zone) ทั้งสองแห่งสามารถถืออากาศยานลำเดียวหรือเป็นพอร์ตโฟลิโอก็ได้ การเลือกนั้น และการเลือกระหว่าง SPV สินทรัพย์เดียวกับแพลตฟอร์มพอร์ตโฟลิโอ เป็นคำถามสำหรับ การจัดโครงสร้างความเป็นเจ้าของที่อยู่ภายใต้การกำกับดูแลและซับซ้อน ไม่ใช่การเปรียบเทียบตามโบรชัวร์
หลักประกัน การยึดคืน และสิ่งที่ธนาคารหรือผู้จัดหาเงินทุนตรวจสอบ
ผู้ให้เงินทุนที่พิจารณาสัญญาเช่าที่เกี่ยวข้องกับ UAE แท้จริงแล้วกำลังพิจารณาสองเรื่อง คือ ลำดับสิทธิประโยชน์ของตนบนทะเบียนระหว่างประเทศ (International Registry) และตัวตนของทุกฝ่ายที่อยู่ระหว่างตนกับอากาศยาน ผู้ให้เงินทุนจะขอแผนผังความเป็นเจ้าของและการให้เช่า รายละเอียดอากาศยานและทะเบียน เงื่อนไขสัญญาเช่าและเงินสำรองการบำรุงรักษา และการยืนยันว่าใครรับความเสี่ยงด้านมูลค่าคงเหลือและการบำรุงรักษา เพราะปฏิญญาของ UAE เรื่องสิทธิที่ไม่ได้เกิดจากความยินยอมหมายความว่าค่าจ้างที่ค้างชำระ ภาษีของรัฐ และค่าซ่อมอาจมีลำดับก่อนสิทธิประโยชน์ระหว่างประเทศที่จดทะเบียนอย่างถูกต้อง ไม่ว่าจะยื่นจดทะเบียนวันใดก็ตาม ธนาคารที่เปิดบัญชีให้ SPV จะขอเอกสารชุดเดียวกัน บวกกับความชัดเจนว่าเงินที่ใช้ซื้อมาจากที่ใด ซึ่งเป็นงานด้าน แหล่งที่มาของความมั่งคั่งและเงินทุน ไม่ใช่พิธีการ และคำตอบที่อ่อนในเรื่องนี้ทำให้ ความพร้อมด้านการธนาคาร ล่าช้ากว่าการเลือกฟรีโซนมาก
ข้อผิดพลาดที่พบบ่อยในการเช่าซื้ออากาศยาน
- การนำกิจกรรมปฏิบัติการและ SPV เช่าซื้อแบบไม่ปฏิบัติการไว้ในนิติบุคคลเดียวกัน ซึ่งดึง SPV เข้าสู่ระบบการอนุมัติที่ตนไม่จำเป็นต้องมี
- การสมมติว่าการจดทะเบียนใน DIFC หรือ ADGM เป็นการคุ้มครองตาม Cape Town Convention ในตัวเอง แทนที่จะตรวจสอบว่าสิทธิเฉพาะนั้นได้จดทะเบียนกับ International Registry จริงหรือไม่
- การจัดลำดับหลักประกันโดยไม่คำนึงถึงสิทธิที่ไม่ได้เกิดจากความยินยอมที่สหรัฐอาหรับเอมิเรตส์ประกาศไว้ ซึ่งสามารถขยับขึ้นนำหน้าสิทธิที่จดทะเบียนแล้วได้ในภายหลัง
- การถือว่าภาษีเงินได้นิติบุคคลและการปฏิบัติต่อรายได้ที่เข้าเกณฑ์ของฟรีโซนได้ข้อยุติแล้วเพียงเพราะการจัดตั้ง SPV เท่านั้น ซึ่งเป็นการทดสอบแยกต่างหากที่ Federal Tax Authority ใช้กับรายได้และเนื้อหาสาระ ไม่ใช่กับใบรับรองการจัดตั้ง
ต้นทุนในที่นี้มีหลายชั้น ทุนค่าอากาศยานและโครงสร้างการเงินมีมูลค่าสูงกว่าทุกอย่างอื่นมาก ส่วนค่าบริการของ Velarozone สำหรับการวางโครงสร้างและการจัดตั้งจะแยกรายการไว้ในหนังสือข้อตกลงการว่าจ้าง ดูวิธีการทำงานของ Velarozone
