Un visa indépendant aux EAU vous rend-il résident fiscal aux EAU ?

Le guide de la Federal Tax Authority sur la résidence fiscale commence par distinguer les deux notions : la résidence fiscale est différente des autres types de résidence, par exemple à des fins d'immigration, et la détention d'une Residence Permit ou d'un droit de résider aux EAU en vertu des règles d'immigration applicables ne signifie pas automatiquement qu'une personne physique est aussi un Tax Resident aux EAU. Un Tax Residency Certificate est une étape distincte et ultérieure. L'article 5 de la décision permet à une personne qui remplit déjà les conditions d'en faire la demande auprès de l'Autorité, comme l'expose notre note sur ce que fait réellement un certificat de résidence fiscale des EAU.

Le même guide précise que cela vaut dans les deux sens. Une personne physique peut remplir les critères pour être considérée comme résidente fiscale des Émirats sans détenir de permis de résidence du tout. Le permis n'est ni nécessaire ni suffisant. L'article 1 de la Décision définit le permis de résidence comme un permis des autorités compétentes donnant le droit de résider ou de travailler dans l'État, et exclut les permis d'entrée temporaires pour le tourisme, le sport ou les soins médicaux. Un visa d'or est un permis de résidence selon cette définition et ne tranche donc pas davantage, comme l'explique visa d'or et résidence fiscale aux Émirats. Si votre permis a expiré, ce qui arrive si votre visa de résidence aux Émirats expire explique l'amende quotidienne qui s'applique après le délai de grâce.

Un freelance qui lance son activité devrait lire les orientations de l'Autorité relatives aux personnes physiques (CTGTNP1) en parallèle du guide de l'impôt sur les sociétés pour les nouvelles entreprises. Ce texte aborde la question de l'impôt sur les sociétés sous l'angle inverse : pour les personnes physiques, la résidence physique aux Émirats arabes unis, que ce soit en vertu de la citoyenneté ou d'un visa de résidence, n'est pas le critère qui détermine si elles sont des Resident Persons au sens de l'impôt sur les sociétés, ni si leurs revenus sont imposables.

L'article 4 du Cabinet Decision No. 85 of 2022 prévoit qu'une personne physique est Tax Resident dans l'État lorsque l'une quelconque de trois conditions est remplie. L'une quelconque, pas toutes : en satisfaire une suffit, et il s'agit de tests réellement différents, non de trois descriptions d'une même chose.

La Ministerial Decision No. 27 of 2023 fixe les règles de décompte. Un jour s'entend d'un jour calendaire. Tous les jours ou fractions de jour pendant lesquels la personne est physiquement présente dans l'État comptent, sans qu'ils doivent être consécutifs : un jour d'arrivée et un jour de départ comptent donc chacun comme un jour. La fenêtre est la période pertinente de 12 mois consécutifs, qu'aucune des deux décisions ne rattache à une année civile ; les personnes ayant un schéma de déplacements saisonnier devraient donc tester plus d'une fenêtre. L'article 4 de la décision ministérielle permet à l'Autorité de ne pas tenir compte des jours passés ici en raison de circonstances exceptionnelles : un événement indépendant de la volonté de la personne, survenu alors qu'elle se trouvait déjà aux UAE, qui ne pouvait raisonnablement être prévu ni évité et qui l'a empêchée de partir comme prévu.

La troisième condition comporte trois volets, et tous trois doivent être remplis. Premièrement, 90 jours ou plus de présence physique au cours des 12 mois consécutifs pertinents. Deuxièmement, la qualité de ressortissant des UAE, de ressortissant du GCC ou de titulaire d'un Residence Permit valide : l'une quelconque suffit. Troisièmement, soit un Permanent Place of Residence aux UAE, soit un emploi ou une Business exercés aux UAE : là encore, l'un ou l'autre suffit.

Un visa freelance ne vous place que dans la partie centrale. Il ne fournit ni jours de présence ni logement. Pour la condition d'activité, la Cabinet Decision No. 85 of 2022 définit une Business comme une activité exercée de manière régulière, continue et indépendante ; le travail en freelance peut donc y répondre, mais seulement s'il est exercé aux Émirats arabes unis. L'emploi au sens de l'article 6 de la Ministerial Decision No. 27 of 2023 exige un employeur établi aux Émirats arabes unis qui vous rémunère dans le pays, ou une partie unique qui fournit la totalité ou la quasi-totalité de vos revenus pour un travail exécuté ici. Une personne titulaire d'un permis valide qui passe trois semaines par an ici n'a rempli qu'un élément d'un critère qui en comporte trois.

L'exemple travaillé par l'Autorité met le point en lumière sans notre aide. Il décrit une personne qui n'est ni un national des ÉAU ni un national du CCG passant 100 jours aux ÉAU avec des visas de touriste, séjournant dans des hôtels, ne faisant aucun emploi ni entreprise. Il n'est pas résident fiscal aux ÉAU, malgré le fait qu'il dépasse confortablement les 90 jours, car il n'a pas le droit de résider de manière permanente, pas de lieu de résidence permanent et pas d'emploi ou d'entreprise ici. Le comptage de jours à lui seul n'a aucune valeur.

L'article 5 de la Ministerial Decision No. 27 of 2023 définit un Permanent Place of Residence comme une maison, un appartement, une chambre ou un autre logement meublé mis à la disposition de la personne de manière continue. Elle doit disposer d'un droit d'occupation continu, à tout moment et de manière régulière, avec un certain degré de permanence et de stabilité, et non simplement de façon occasionnelle ou pour un séjour de courte durée. Il n'est pas nécessaire d'en être propriétaire : il peut être loué. Un hôtel réservé pour chaque voyage ne répond pas à cette définition, pas plus qu'une chambre chez un proche que vous utilisez lors de vos visites, à moins que vous ne déteniez un droit d'occupation continu.

La première condition de l'article 4 ne comporte aucun décompte de jours et ne mentionne ni permis ni nationalité. Elle repose sur deux termes que définit l'article 2 de la Ministerial Decision No. 27 of 2023, et tous deux doivent désigner les UAE.

La Ministerial Decision No. 27 of 2023 le définit. Le lieu de résidence habituel ou principal d'une personne se situe aux UAE si les UAE sont la juridiction où elle réside habituellement ou normalement, c'est-à-dire la juridiction où elle passe la plus grande partie de son temps par rapport à toute autre, dans le cadre d'une routine établie et d'une manière qui dépasse le simple séjour passager. Son centre d'intérêts financiers et personnels se situe aux UAE si c'est là que ses intérêts personnels et économiques sont les plus étroits ou revêtent la plus grande importance. La décision prescrit de prendre en compte le lieu d'occupation, les relations familiales et sociales, les activités culturelles ou autres, le lieu d'activité, le lieu depuis lequel les biens sont administrés, ainsi que tous autres faits et circonstances pertinents.

Appliquez cela honnêtement à une personne qui travaille depuis un appartement dans un autre pays, dont le partenaire et les enfants sont là, dont la vie sociale et culturelle est là, et qui visite les ÉAU pour renouveler des choses. L'Autorité publie un exemple qui est proche de ce schéma factuel et conclut contre la résidence aux ÉAU : une nationalité des ÉAU qui possède un appartement à Sharjah mais a vécu avec son mari et ses enfants dans un autre pays pendant dix ans, y travaillant à plein temps et ayant passé trente jours aux ÉAU au cours des douze derniers mois. Son lieu de résidence habituel ou principal et son centre d'intérêts financiers et personnels se trouvent tous deux dans l'autre pays. Elle n'est pas résidente fiscale aux ÉAU sur ce critère.

Sa nationalité renforce l'exemple plutôt qu'elle ne l'affaiblit. Le volet de l'article 4 qui lui est appliqué (lieu de résidence habituel ou principal combiné au centre d'intérêts financiers et personnels) ne fait aucune référence à la nationalité. Il s'agit du même test, rédigé de manière identique, pour un ressortissant des UAE et pour un ressortissant étranger titulaire d'un permis freelance ; son passeport ne lui est d'aucun secours. C'est pourquoi l'exemple vaut pour un lecteur qui n'a ni la nationalité des UAE ni celle d'un pays du GCC. Si le lien d'immigration le plus fort possible avec les UAE ne suffit pas à satisfaire le premier volet, un permis de résidence n'y suffira pas non plus.

Selon l'article 2 de la Ministerial Decision No. 27 of 2023, la résidence habituelle est la juridiction où vous passez la plus grande partie de votre temps par rapport à toute autre, dans le cadre d'une routine établie. Trois semaines par an aux UAE n'y répondront pas, quoi que dise le permis.

Quatre choses différentes sont appelées résidence. La Federal Tax Authority les distingue : être une Resident Person assujettie à l'impôt sur les sociétés n'est pas la même chose qu'être un Tax Resident des UAE, et ni l'un ni l'autre n'équivaut à être résident fiscal aux UAE pour l'application d'une convention de double imposition. L'article 6 de la Cabinet Decision No. 85 of 2022 ajoute que, lorsqu'un accord international fixe ses propres conditions de résidence fiscale, ces conditions s'appliquent pour cet accord.

Les tests des UAE ne déterminent que la résidence aux UAE. Les autres pays déterminent la résidence selon leur propre droit interne, et ces tests reposent couramment sur le nombre de jours de présence, le maintien ou non d'un foyer permanent, le lieu où se trouve votre famille et celui où vos liens personnels et économiques sont les plus forts, plutôt que sur le visa que vous détenez ou le pays qui l'a délivré. L'article 6 de la Cabinet Decision No. 85 of 2022 permet à une convention de double imposition de fixer ses propres conditions de résidence pour cette convention.

Les règles du pays d'origine diffèrent les unes des autres et de celles des Émirats, et la seule personne qui peut vous dire ce que les vôtres produisent est quelqu'un de qualifié dans cette juridiction. Nous conseillons sur la structuration aux Émirats. Nous ne conseillons pas sur le droit fiscal étranger, et vous devriez vous méfier de quiconque vend un produit des Émirats et qui vous dit qu'il le fait.

La question utile est de savoir quel test des UAE vous pourriez justifier : 183 jours de présence, un logement avec droit d'occupation continu plus 90 jours et un permis, ou une vie centrée ici. Un permis seul n'en établit aucun.

Les orientations de l'Autorité terminent leur développement sur le critère de départage par une phrase qui s'applique tout autant aux tests internes : la détermination de la résidence fiscale d'une personne physique dépend fortement des faits et circonstances de chaque cas particulier. Un Tax Residency Certificate en rend compte : en vertu de l'article 5 de la Cabinet Decision No. 85 of 2022, l'Autorité ne peut en délivrer un que si elle est convaincue que le demandeur remplit les conditions de l'article 3 ou 4.