Guia
Fundação, Trust ou Holding Company para Patrimônio Familiar nos EAU
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A resposta curta
Uma empresa, uma fundação e um trust são estruturados de formas diferentes, e a escolha entre eles segue a lei a que cada um está sujeito, não um rótulo de marketing. Uma empresa dos UAE é constituída e administrada pelo registrador da free zone ou da mainland que emite a sua licença; uma fundação ADGM ou DIFC é registrada e mantida pela Registration Authority própria desse centro, nos termos da sua lei de fundações; um trust não tem registrador próprio e funciona, em vez disso, de acordo com a lei de trusts que a família selecionar como lei aplicável. O fato que mais frequentemente decide o caminho é se a família precisa de um veículo com personalidade jurídica própria e sem acionistas (o que apenas uma fundação oferece) ou se precisa de ações que possam ser detidas, penhoradas e transferidas, o que apenas uma empresa oferece.
Três veículos, três mecânicas jurídicas diferentes
Uma empresa tem acionistas. Eles detêm ações, votam em decisões importantes e podem vender, penhorar ou herdar essas ações; a empresa em si detém os ativos subjacentes. Uma fundação não tem acionistas. No ADGM e no DIFC, é registrada nos termos da sua própria lei de fundações como um ente com personalidade jurídica própria, administrado nos termos de uma carta constitutiva (charter) em vez de articles of association, e dirigido por um conselho (council) em vez de um board que responde a proprietários. O DIFC declara que as suas fundações são constituídas nos termos da DIFC Law No. 3 of 2018 para fins que incluem sucessão, proteção de ativos e estruturação societária, excluindo a captação de recursos junto ao público. Um trust é diferente novamente: não tem personalidade jurídica separada própria. Um trustee detém o título legal dos ativos, um beneficiário detém o interesse beneficiário, e a divisão entre ambos é fixada pelo instrumento do trust (trust deed) e pela lei aplicável escolhida quando o trust é criado.
Cada autoridade administra apenas o seu próprio veículo: a ADGM Registration Authority administra o regime de fundações da ADGM, além de uma via de continuação para fundações que se mudam de outro lugar, e o DIFC administra a sua própria lei de fundações e de trusts. Nenhuma das duas aprova o veículo da outra, de modo que transferir uma estrutura de uma para a outra posteriormente é um exercício de continuação, não uma formalidade. A comparação prática entre uma fundação e uma empresa trustee dedicada é detalhada no guia da private trust company.
Um quarto caminho: registrar-se como empresa familiar onshore
Ao lado dos veículos da ADGM e da DIFC, o Ministério da Economia e do Turismo dos Emirados Árabes Unidos opera uma estrutura federal para empresas familiares, destinada a um negócio integral ou majoritariamente detido por membros de uma única família. O registro dá reconhecimento jurídico a um Family Charter ao lado do Articles of Association da empresa, permite que a família estabeleça um Family Council, um Family Office ou um Investment Committee exigível caso uma disputa chegue a um tribunal, e permite restrições à transferência de ações que mantêm a titularidade dentro da família, em vez de fragmentá-la na sucessão. O registro não exige a divulgação de informações comerciais ou financeiras da família.
Esta via coexiste com uma fundação ou um trust, não os substitui. Uma família pode registrar uma holding operacional nos termos do enquadramento federal pelas suas proteções de governança e ainda assim colocar uma fundação ou um trust acima dela para deter as ações, gerir a sucessão entre gerações ou separar a propriedade do controle do dia a dia. Os documentos de governança que esta via produz (a Family Charter e a estrutura do conselho) são tratados com mais detalhe no guia de family charters e conselhos.
Controle e sucessão: quem pode vincular a estrutura depois do fundador
Cada veículo resolve de forma diferente a questão de "quem decide" quando o fundador já não pode decidir pessoalmente. Numa empresa, as ações são transmitidas segundo as regras ordinárias de sucessão ou por testamento, a menos que o acordo de acionistas ou as restrições de ações da empresa familiar disponham de outra forma, que é exatamente o que as restrições de transferência do enquadramento federal se destinam a tratar. Numa fundação, a carta constitutiva (charter) e os regulamentos internos (by-laws) estabelecem quem integra o conselho e o que ele pode decidir; um guardian só é nomeado quando já não existe fundador sobrevivente, e apenas quando a carta constitutiva o exigir, e um guardian não pode ser, ao mesmo tempo, o fundador, um conselheiro ou o único beneficiário. Num trust, os deveres do trustee e os direitos dos beneficiários são fixados desde o início pelo instrumento do trust e pela lei aplicável escolhida, e alterar essa lei aplicável depois de o trust estar em funcionamento não é uma simples alteração.
O teste prático é o mesmo nos três casos: nomear quem pode instruir uma conta ou aprovar uma distribuição hoje, e nomear quem assume esse papel se essa pessoa morrer, perder capacidade ou for removida. Uma estrutura que responde apenas à primeira metade está incompleta, qualquer que seja o veículo usado. Quando a estrutura também precisa separar uma função de holding de investimentos de um negócio operacional, essa comparação está detalhada no guia sobre empresa de investimento familiar.
Banco, administradores e o arquivo que um banco vai verificar
Bancos privados e administradores pedem um histórico da origem do patrimônio, um mapa completo de ativos e jurisdições e um documento de governança que mostre quem pode dar instruções em cada conta; veja origem do patrimônio e origem dos fundos para saber como esse dossiê é normalmente construído. Os fundos ligados à estrutura ficam em contas de clientes segregadas junto a instituições licenciadas, sob a supervisão do regulador competente, nunca misturados com fundos próprios de qualquer consultor. Nomes, percentuais de participação e finalidade declarada devem coincidir entre a carta constitutiva ou o instrumento do trust, os registros societários e os formulários de abertura de conta; uma divergência entre os dois é uma causa comum de atraso. O trabalho de preparação bancária é construído em torno de deixar esse dossiê consistente antes do envio.
O que costuma dar errado
- Escolher um veículo pela sua reputação, em vez de ler suas regras de governança.
- Redigir um estatuto de fundação que trata da morte, mas não da incapacidade ou de disputas.
- Tratar o registro federal de empresa familiar e uma fundação da ADGM ou da DIFC como alternativas, quando normalmente são combinados em camadas.
- Transferir ativos para a estrutura antes de verificar a posição tributária e de consentimento em cada país relevante.
- Deixar os objetivos da família e o plano de sucessão sem registro escrito, de modo que um banco ou administrador não tenha nada contra o qual testar a estrutura. Esse é o tipo de documento tratado em planos de negócios e documentação de apoio.
Tributação, relatórios e o trabalho após a constituição
A Federal Tax Authority não publicou um regime tributário dedicado para fundações ou trusts; o tratamento segue a Lei Geral do Imposto Corporativo dos Emirados Árabes Unidos, conforme os fatos da estrutura, de modo que cada veículo precisa ser verificado em relação à orientação atual da FTA, e não presumido como tributariamente neutro por tipo. Quando uma estrutura detém empresas operacionais, percentuais de titularidade e controle de gestão em várias jurisdições, é também aí que surgem questões tributárias em nível de grupo; o guia sobre participação societária regulada e complexa trata de como a titularidade em múltiplas camadas é mapeada em relação a essas obrigações. Qualquer que seja o veículo escolhido, alguém precisa assumir o trabalho recorrente depois: reuniões do conselho ou dos trustees realizadas e registradas em ata, o estatuto ou a escritura do trust revisados conforme as circunstâncias mudam, e o registro de empresa familiar atualizado quando a titularidade se altera.
