Wyjście założyciela i zdarzenie płynnościowe: struktura przed sprzedażą w ZEA

Wyjściem założyciela zajmują się trzy organy, a każdy patrzy na co innego. FTA decyduje o sytuacji w Corporate Tax podmiotu z ZEA sprzedającego udziały, w tym o tym, czy status Qualifying Free Zone Person spółki operacyjnej przetrwa reorganizację przed sprzedażą. Registration Authority w ADGM decyduje o tym, jak spółka ADGM jest zakładana, a FSRA o tym, czy prowadzi ona regulowaną działalność finansową. Registrar of Companies w DIFC oraz DFSA podejmują równoważne decyzje wobec podmiotu DIFC.

Żaden z tych organów nie decyduje o warunkach handlowych samej sprzedaży; te zawiera umowa sprzedaży udziałów (SPA) między założycielem a nabywcą. Mylenie rejestracji podmiotu z opodatkowaniem transakcji jest najczęstszym powodem, dla którego doradcy założyciela pracują na dwóch różnych obrazach tej samej transakcji.

FTA decyduje, czy zysk ze sprzedaży udziałów podlega opodatkowaniu w ramach Corporate Tax oraz czy podmiot sprzedający może powołać się na zwolnienie. Decyzja ta zależy od faktów leżących u podstaw sprzedaży i od historii działalności struktury, a nie od dokumentów przygotowanych wokół zamknięcia transakcji. Spółka holdingowa założona i sfinansowana na długo przed jakimikolwiek rozmowami o sprzedaży wygląda w oczach FTA inaczej niż ta utworzona, gdy istnieje już term sheet.

Jeżeli przedsiębiorstwo operacyjne ma już status Qualifying Free Zone Person, FTA sprawdza również, czy reorganizacja przed sprzedażą, taka jak przenoszenie udziałów, IP lub pracowników między podmiotami, nie zagraża temu statusowi. To powód, by wcześnie rozgraniczyć spółkę holdingową i spółkę operacyjną, zamiast pozostawiać to rozróżnienie na etapie due diligence nabywcy.

Wielu założycieli posiada udziały za pośrednictwem podmiotu w ADGM lub DIFC, a nie bezpośrednio, ponieważ oba ośrodki mają systemy prawa spółek oparte na common law z własnymi sądami. Rejestracja spółki holdingowej lub spółki celowej (SPV) w którymkolwiek z nich jest decyzją odrębną od kwestii Corporate Tax opisanej powyżej i podejmowaną przez inny organ.

W ADGM Registration Authority decyduje o tym, jak spółka jest zakładana, a FSRA decyduje, czy prowadzi ona regulowaną działalność w zakresie usług finansowych wymagającą zezwolenia; podmiot, który jedynie posiada udziały w innej spółce, zwykle jej nie prowadzi. W DIFC decyzję o założeniu spółki podejmuje Registrar of Companies, a równoważną decyzję dotyczącą działalności regulowanej podejmuje DFSA. Żaden z tych reżimów nie stanowi zezwolenia na sprzedaż przedsiębiorstwa. Reguluje on podmiot przyjmujący wpływy, obok stanowiska FTA wobec sprzedaży, a nie w jego miejsce.

SPA określa mechanikę zamknięcia transakcji: cenę, ewentualne korekty, gwarancje, zabezpieczenia odszkodowawcze (indemnities) oraz to, jakie zobowiązania pozostają po stronie sprzedającego. Bank lub nabywca patrzy poza brzmienie SPA na leżące u jego podstaw fakty: źródło majątku założyciela oraz to, czy łańcuch tytułów do udziałów, a także do sprzedawanej wraz z nimi własności intelektualnej, jest czysty aż do momentu założenia spółki.

Jeżeli część ceny jest zatrzymywana do czasu spełnienia warunków albo strony chcą, by neutralny podmiot przechowywał środki w ramach escrow i zarządzania transakcją, środki te znajdują się na wydzielonym rachunku pieniędzy klientów w licencjonowanej instytucji, pod nadzorem jej regulatora, i nigdy nie są mieszane z własnymi środkami Velarozone. Warunki zwolnienia środków oraz to, kto wydaje dyspozycję ich zwolnienia, powinny znaleźć się w SPA, a nie być dopowiedziane po uzgodnieniu ceny.

Spółka holdingowa otrzymująca środki ze sprzedaży potrzebuje za sobą rzeczywistych osób podejmujących decyzje, a nie adresu rejestrowego i dyrektora nominalnego wykonującego w każdej sprawie polecenia założyciela. Dyrektorzy, którzy potrafią wykazać, że wykonywali samodzielny osąd (protokoły, korespondencja, udokumentowane decyzje), odróżniają rzeczywistą strukturę holdingową od struktury zbudowanej wokół znanej sprzedaży.

Dowody łańcucha tytułów prawnych są równie ważne jak sam podmiot: kompletna historia cap table, pisemne przeniesienie praw do IP stworzonego przez wykonawców lub pierwszych pracowników oraz zgody współzałożycieli lub wczesnych inwestorów, których zgody wymaga sprzedaż. Rezydencja podatkowa samego założyciela biegnie równolegle do rezydencji spółki; zmianę miejsca zamieszkania krótko przed zamknięciem transakcji ocenia się według tego, gdzie założyciel faktycznie mieszka i pracuje, a nie według daty nowej umowy najmu.