Sự kiện thoát khỏi công ty sáng lập và thanh khoản: Cấu trúc trước khi bán tại UAE

Có ba cơ quan xem xét việc thoái vốn của nhà sáng lập, mỗi cơ quan xem xét một khía cạnh khác nhau. FTA quyết định tình trạng Corporate Tax của pháp nhân UAE bán cổ phần, bao gồm việc tư cách Qualifying Free Zone Person của công ty vận hành có còn được giữ nguyên sau đợt tái cơ cấu trước khi bán hay không. Registration Authority của ADGM quyết định cách thành lập công ty ADGM, còn FSRA quyết định công ty đó có thực hiện hoạt động tài chính chịu sự quản lý hay không. Registrar of Companies và DFSA của DIFC đưa ra các quyết định tương đương đối với pháp nhân DIFC.

Không cơ quan nào trong số này quyết định các điều khoản thương mại của chính thương vụ bán; những điều khoản đó nằm trong hợp đồng mua bán cổ phần (SPA) giữa nhà sáng lập và bên mua. Nhầm lẫn giữa việc đăng ký pháp nhân với cách xử lý thuế của giao dịch là lý do phổ biến nhất khiến các cố vấn của nhà sáng lập làm việc dựa trên hai bức tranh khác nhau về cùng một thương vụ.

FTA quyết định liệu khoản lãi từ việc bán cổ phần có chịu thuế theo Corporate Tax hay không và liệu pháp nhân bán có thể dựa vào một diện miễn trừ hay không. Quyết định đó phụ thuộc vào các sự việc thực tế của thương vụ và lịch sử hoạt động của cơ cấu, chứ không phải các giấy tờ soạn thảo xoay quanh việc hoàn tất. Một công ty holding được thành lập và cấp vốn từ rất lâu trước bất kỳ cuộc thảo luận bán nào trông khác, trong mắt FTA, so với công ty được lập ra khi đã có term sheet.

Khi doanh nghiệp vận hành đã có tư cách Qualifying Free Zone Person, FTA cũng xem xét liệu việc tái cơ cấu trước khi bán, chẳng hạn chuyển cổ phần, tài sản trí tuệ hoặc nhân sự giữa các pháp nhân, có đặt tư cách đó vào rủi ro hay không. Đây là lý do để sớm vạch rõ công ty holding so với công ty vận hành, thay vì để sự phân biệt này cho khâu thẩm định (due diligence) của bên mua.

Nhiều nhà sáng lập nắm giữ cổ phần thông qua một pháp nhân ADGM hoặc DIFC thay vì trực tiếp, vì cả hai trung tâm đều vận hành chế độ công ty dựa trên thông luật (common law) với tòa án riêng. Đăng ký một công ty holding hoặc pháp nhân mục đích đặc biệt (SPV) tại một trong hai trung tâm là quyết định tách biệt với vấn đề Corporate Tax nêu trên, do một cơ quan khác quyết định.

Tại ADGM, Registration Authority quyết định cách thành lập công ty, còn FSRA quyết định công ty có thực hiện hoạt động dịch vụ tài chính chịu sự quản lý cần có cấp phép hay không; pháp nhân chỉ nắm giữ cổ phần của một công ty khác thường không thực hiện hoạt động này. Tại DIFC, Registrar of Companies đưa ra quyết định về việc thành lập và DFSA đưa ra quyết định tương đương về hoạt động chịu sự quản lý. Cả hai chế độ đều không đồng nghĩa với việc cho phép bán một doanh nghiệp. Chế độ này điều chỉnh pháp nhân tiếp nhận, song song với quan điểm của FTA về thương vụ bán, chứ không thay thế quan điểm đó.

SPA quy định cơ chế hoàn tất giao dịch: giá, mọi điều chỉnh, các cam đoan và bảo đảm, các khoản bồi hoàn và những nghĩa vụ nào vẫn thuộc về bên bán. Ngân hàng hoặc bên mua nhìn xa hơn câu chữ của SPA để xem xét các sự kiện thực tế bên dưới: nguồn gốc tài sản của nhà sáng lập và việc chuỗi quyền sở hữu đối với cổ phần, cùng mọi tài sản sở hữu trí tuệ bán kèm, có sạch từ thời điểm thành lập hay không.

Khi một phần giá bị giữ lại chờ các điều kiện, hoặc các bên muốn một bên trung lập giữ tiền trong quá trình ký quỹ (escrow) và quản lý giao dịch, khoản tiền đó nằm trong tài khoản tiền của khách hàng được tách riêng tại một tổ chức được cấp phép, chịu sự giám sát của cơ quan quản lý của tổ chức đó, và không bao giờ bị trộn lẫn với tiền của chính Velarozone. Điều kiện giải ngân và ai chỉ thị giải ngân phải nằm trong SPA, chứ không phải được nghĩ tới sau khi đã thống nhất giá.

Một công ty holding nhận tiền bán cần có những người ra quyết định thực sự đứng sau, chứ không chỉ là một địa chỉ đăng ký và một giám đốc đại diện (nominee) nhận chỉ thị từ nhà sáng lập ở mọi điểm. Những giám đốc có thể chứng minh đã thực hiện phán đoán của mình (biên bản họp, thư từ, các quyết định được ghi lại) giúp phân biệt một cơ cấu holding thực sự với một cơ cấu được dựng lên xoay quanh một thương vụ bán đã biết trước.

Bằng chứng về chuỗi quyền sở hữu quan trọng không kém bản thân pháp nhân: lịch sử cap table đầy đủ, văn bản chuyển nhượng mọi tài sản trí tuệ do nhà thầu hoặc nhân viên ban đầu tạo ra, và sự đồng ý của các đồng sáng lập hoặc nhà đầu tư ban đầu mà thương vụ bán cần có. Tình trạng cư trú thuế của chính nhà sáng lập diễn ra song song với tình trạng của công ty; việc thay đổi nơi cư trú cá nhân ngay trước khi hoàn tất được đánh giá dựa trên nơi nhà sáng lập thực sự sinh sống và làm việc, chứ không phải ngày ghi trên hợp đồng thuê mới.