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Come costituire una pratica di insolvenza, ristrutturazione o liquidazione negli Emirati Arabi Uniti
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La risposta breve
Sul territorio onshore, le procedure di ristrutturazione, di composizione preventiva e di fallimento sono aperte e condotte dalla corte competente degli UAE ai sensi del Financial Restructuring and Bankruptcy Law, che nomina un curatore (trustee) per ciascuna pratica anziché abilitare uno studio in anticipo. Una liquidazione o un'amministrazione nel DIFC o nell'ADGM si svolge invece dinanzi ai DIFC Courts o agli ADGM Courts secondo i rispettivi regimi di insolvenza, ciascuno con una propria regola di idoneità per il professionista designato nella pratica. L'elemento che determina il percorso è se l'impresa intenda essere essa stessa il curatore (trustee), il liquidatore o l'amministratore nominato, oppure assistere e supportare soggetti nominati che già detengono tale posizione. Il primo caso richiede una posizione che la maggior parte dei nuovi operatori non possiede ancora.
Chi decide: i tribunali, non una domanda di licenza
Una licenza commerciale per una consulenza in materia di «insolvency» o «restructuring» non rende, di per sé, una società idonea ad agire come trustee, liquidatore o amministratore. A livello onshore, il tribunale competente apre un procedimento di ristrutturazione, di concordato preventivo (preventive settlement) o di fallimento e vi nomina un trustee; l'idoneità a essere presa in considerazione per tale nomina è una questione distinta dalla licenza commerciale. Nel DIFC, i DIFC Courts amministrano il DIFC Insolvency Law e decidono chi può agire come office-holder nel procedimento di una società del DIFC. Nell'ADGM, gli ADGM Courts amministrano gli ADGM Insolvency Regulations secondo la stessa logica. Una società può essere correttamente autorizzata a fornire consulenza in materia di ristrutturazione e tuttavia non avere alcuna legittimazione a essere nominata trustee, liquidatore o amministratore in nessuno dei tre regimi, finché non supera quel requisito separato: una distinzione da verificare rispetto al modo in cui la consulenza professionale regolamentata viene valutata più in generale.
Cosa richiede davvero il regime
La struttura è la stessa a livello onshore, nel DIFC e nell'ADGM, anche se le autorità differiscono: un procedimento viene aperto dinanzi a un tribunale, non registrato come servizio; un trustee, liquidatore o amministratore individuato per nome viene assegnato a quel procedimento specifico; e l'office-holder risponde al tribunale in merito a indipendenza, gestione dei beni della massa e trattamento dei creditori. Nessuno dei tre regimi autorizza una società di consulenza a definirsi genericamente «uno studio di insolvency» nel modo in cui viene approvata un'attività commerciale. Una società che intenda essere idonea alla nomina deve soddisfare la specifica regola di legittimazione del regime in cui opera (onshore, nel DIFC o nell'ADGM) prima di accettare un procedimento, non dopo.
Come si muove il denaro di clienti e creditori
I beni della massa, i recuperi a favore dei creditori e qualsiasi somma di clienti detenuta nel corso di un procedimento sono collocati in strutture separate per le somme dei clienti, tenute distinte dai fondi operativi della società in ogni fase, sotto la supervisione del tribunale o dell'autorità che gestisce il procedimento. Una banca che valuta lo studio ai fini dell'account readiness vorrà vedere esattamente quali fondi la società controlla effettivamente, di quali si limita a riferire e come il denaro della massa viene riconciliato con ciascun fascicolo. Se l'origine dei fondi alla base di una ristrutturazione o di un pagamento ai creditori è inusuale (un finanziatore estero, una transazione con una parte correlata, la cessione di un'attività), lo studio deve essere in grado di dimostrare da dove proviene quel denaro prima che lo chieda una banca o un tribunale.
Proprietà, indipendenza e i ruoli da coprire
L'indipendenza sia dal debitore sia dai creditori è centrale in ogni regime qui considerato, non una garanzia opzionale. Prima di accettare un mandato, lo studio ha bisogno di una persona nominata che soddisfi la regola di idoneità del regime interessato, di una verifica dei conflitti rispetto al debitore e ai suoi creditori noti, e di una registrazione di chi, all'interno dell'azienda, detiene l'autorità di firma sulle questioni relative alla massa fallimentare. Laddove lo studio sia strutturato tramite un'entità DIFC o ADGM proprio per accedere alla qualifica regolamentata di quel regime, la proprietà e la governance di tale entità dovrebbero essere impostate come una struttura proprietaria regolamentata o complessa fin dall'inizio, piuttosto che adattate dopo che una pratica è già stata aperta.
Cosa va comunemente storto
- Descrivere il lavoro di consulenza come se l'azienda possedesse già la qualifica di trustee, liquidatore o amministratore.
- Accettare un mandato mentre un'entità collegata deve ancora denaro al debitore, o ne è creditrice.
- Spostare asset della massa fallimentare o pagare un creditore prima che la nomina del tribunale sia confermata.
- Trattare una qualifica DIFC o ADGM come se fosse automaticamente riconosciuta onshore, o viceversa.
La maggior parte di questi problemi risale allo stesso errore: supporre che una licenza commerciale per consulenza in ristrutturazione comporti anche la qualifica separata per agire come office-holder in una pratica.
Licenza, fascicolo operativo e rinnovo
Una volta che una società ha superato la regola di idoneità per un regime, il fascicolo operativo richiede comunque la copertura di responsabilità professionale (professional indemnity) personale dell'individuo designato, i visti per le persone che gestiscono concretamente le pratiche e un ciclo di rinnovo che mantenga la nomina in vigore senza che decada tra una pratica e l'altra. Il costo si compone qui per livelli, anziché in un'unica cifra di sintesi, e l'onorario di servizio Velarozone per questo lavoro è indicato nella lettera di incarico; si veda come funziona Velarozone per tale struttura.
