Fondation, fiducie ou société holding aux Émirats Arabes Unis pour la gestion du patrimoine familial

Une société a des actionnaires. Ils détiennent des parts, votent sur les décisions importantes et peuvent vendre, nantir ou transmettre ces parts par succession ; la société elle-même détient les actifs sous-jacents. Une fondation n'a aucun actionnaire. À l'ADGM et au DIFC, elle est enregistrée en vertu de sa propre loi sur les fondations en tant qu'organisme doté de sa propre personnalité juridique, administrée selon une charte plutôt que selon des statuts, et dirigée par un conseil plutôt que par un board répondant à des propriétaires. Le DIFC indique que ses fondations sont constituées en vertu de la DIFC Law No. 3 of 2018 à des fins notamment de succession, de protection d'actifs et de structuration d'entreprise, à l'exclusion de la collecte de fonds auprès du public. Un trust est encore différent : il n'a pas de personnalité juridique distincte. Un trustee détient le titre juridique sur les actifs, un bénéficiaire détient l'intérêt bénéficiaire, et la répartition entre les deux est fixée par l'acte constitutif du trust et par la loi applicable choisie lors de la création du trust.

Chaque autorité n'administre que son propre véhicule : la ADGM Registration Authority gère le régime des fondations de l'ADGM ainsi qu'une voie de continuation pour les fondations provenant d'ailleurs, et le DIFC administre ses propres fondations et sa propre loi sur les trusts. Aucune n'approuve le véhicule de l'autre ; transférer ultérieurement une structure de l'une à l'autre relève donc d'une opération de continuation, et non d'une simple formalité. La comparaison pratique entre une fondation et une société de trustee dédiée est détaillée dans le guide de la private trust company.

Parallèlement aux véhicules de l'ADGM et du DIFC, le Ministère de l'Économie et du Tourisme des EAU applique un cadre fédéral pour les entreprises familiales, destiné à une entreprise détenue entièrement, ou majoritairement, par des membres d'une même famille. L'enregistrement donne une reconnaissance juridique à une Family Charter parallèlement aux statuts de la société, permet à la famille de mettre en place un Family Council, un Family Office ou un Investment Committee opposable en cas de litige porté devant un tribunal, et autorise des restrictions de transfert de parts qui maintiennent la propriété au sein de la famille plutôt que de la fragmenter lors de la succession. L'enregistrement n'exige pas la divulgation des informations commerciales ou financières de la famille.

Cette voie s'ajoute à une fondation ou à un trust, elle ne s'y substitue pas. Une famille peut enregistrer une holding opérationnelle dans le cadre fédéral pour bénéficier de ses protections en matière de gouvernance, tout en plaçant au-dessus d'elle une fondation ou un trust pour détenir les parts, organiser la succession sur plusieurs générations ou séparer la propriété du contrôle au quotidien. Les documents de gouvernance que cette voie produit (la Family Charter et la structure du conseil) sont traités plus en détail dans le guide des chartes et conseils de famille.

Chaque véhicule résout différemment la question « qui décide » lorsque le fondateur ne peut plus décider personnellement. Dans une société, les parts se transmettent selon les règles ordinaires de la succession ou par testament, sauf si le pacte d'actionnaires ou les restrictions de cession propres aux entreprises familiales en disposent autrement, ce que les restrictions de transfert du cadre fédéral sont précisément conçues pour traiter. Dans une fondation, la charte et les règlements internes précisent qui siège au conseil et ce qu'il peut décider ; un guardian n'est nommé qu'en l'absence de fondateur survivant, et seulement si la charte le prévoit, et un guardian ne peut être en même temps le fondateur, un membre du conseil ou le seul bénéficiaire. Dans un trust, les obligations du trustee et les droits des bénéficiaires sont fixés dès l'origine par l'acte constitutif du trust et par la loi applicable choisie, et modifier cette loi applicable alors que le trust est en cours de fonctionnement n'est pas une simple modification.

Le test pratique est le même pour les trois : désigner qui peut donner instruction sur un compte ou approuver une distribution aujourd'hui, et désigner qui reprend ce rôle en cas de décès, de perte de capacité ou de révocation. Une structure qui ne répond qu'à la première moitié de cette question est inachevée, quel que soit le véhicule utilisé. Lorsque la structure doit également séparer une fonction de détention d'investissements d'une activité opérationnelle, cette comparaison est exposée dans le guide de la société d'investissement familiale.

Les banques privées et les administrateurs demandent un historique de l'origine du patrimoine, une cartographie complète des actifs et des juridictions, ainsi qu'un document de gouvernance indiquant qui peut donner des instructions sur chaque compte ; voir origine du patrimoine et origine des fonds pour la manière dont ce dossier est habituellement constitué. Les fonds liés à la structure sont détenus sur des comptes clients ségrégués auprès d'établissements agréés, sous la supervision du régulateur compétent, et ne sont jamais mélangés aux fonds propres d'un conseiller. Les noms, les pourcentages de détention et la finalité déclarée doivent concorder entre la charte ou l'acte constitutif du trust, les registres de la société et les formulaires d'ouverture de compte ; une discordance entre les deux est une cause fréquente de retard. Les travaux de préparation bancaire visent à rendre ce dossier cohérent avant le dépôt.

La Federal Tax Authority n'a pas publié de régime fiscal dédié aux fondations ou aux trusts ; le traitement suit la UAE Corporate Tax Law générale selon les faits de la structure, de sorte que chaque véhicule doit être vérifié par rapport aux orientations actuelles de la FTA plutôt que présumé fiscalement neutre selon son type. Lorsqu'une structure détient des sociétés opérationnelles, des pourcentages de détention et un contrôle de gestion répartis sur plusieurs juridictions, c'est aussi là que se posent les questions fiscales au niveau du groupe ; le guide des structures d'actionnariat réglementées et complexes décrit comment une propriété à plusieurs niveaux est cartographiée par rapport à ces obligations. Quel que soit le véhicule choisi, quelqu'un doit ensuite prendre en charge le travail récurrent : réunions du conseil ou du trustee tenues et consignées par procès-verbal, charte ou acte de trust révisé au fil des changements de circonstances, et registre d'entreprise familiale mis à jour lors des changements de propriété.