SPV d'acquisition pour racheter une entreprise aux EAU : consentements d'abord

Un achat d'actions modifie le registre des actionnaires de la cible mais laisse en place la personne morale, sa licence commerciale et ses contrats existants. Un achat d'actifs transfère des actifs, des contrats et du personnel choisis vers une entité nouvelle ou existante, qui a alors besoin de sa propre licence couvrant l'activité acquise. Le choix est rarement purement commercial : une cible dont la licence, le bail ou un contrat clé avec un fournisseur interdit la cession ne peut parfois être atteinte que par un achat d'actions, et une cible porteuse de passifs non divulgués ne peut parfois être acquise en toute sécurité que par un achat d'actifs.

Le droit des sociétés des EAU, publié sur UAE Legislation, reconnaît aussi la fusion légale comme troisième voie : l'actif et le passif d'une société passent à une autre de plein droit plutôt que par un transfert d'actifs élément par élément. Il s'agit d'un mécanisme de droit des sociétés, et non d'une particularité des free zones ou du mainland ; il s'ajoute donc au choix entre actions et actifs au lieu de le remplacer. Laquelle des trois voies convient dépend de la structure de la cible, de ses créanciers et de la question de savoir si ses contrats autorisent le changement.

Deux agréments distincts peuvent s'ajouter aux formalités sociétaires. D'abord, les règles de concurrence du Ministry of Economy and Tourism traitent un changement de contrôle comme une « concentration économique », et une opération qui remplit le critère du contrôle des concentrations doit être autorisée avant sa réalisation, indépendamment de la manière dont l'acquisition est structurée. Ensuite, si la cible détient elle-même une licence sectorielle, ce régulateur approuve le changement de contrôle de plein droit, et la réalisation de l'opération ne peut en principe pas intervenir avant cette approbation. Cela couvre une banque ou une activité de paiement relevant de la Central Bank of the UAE (CBUAE), une activité de valeurs mobilières ou de matières premières relevant de la Securities and Commodities Authority (SCA), une activité réglementée au DIFC relevant de la Dubai Financial Services Authority (DFSA), une activité réglementée à l'ADGM relevant de la Financial Services Regulatory Authority (FSRA), et une activité d'actifs virtuels relevant de la Virtual Assets Regulatory Authority (VARA).

Par ailleurs, l'autorité de licence mainland ou de free zone de la cible doit consentir au changement : un rachat de titres implique généralement de modifier le registre des associés sur la licence existante, tandis qu'un rachat d'actifs oblige l'acquéreur à demander sa propre licence couvrant l'activité acquise. Aucune de ces étapes n'est acquise du seul fait des documents sociétaires. Lorsque la chaîne de détention en amont de la SPV est elle-même à plusieurs niveaux (plusieurs investisseurs, une structure de holding ou des associés non émiriens), les documents qu'un régulateur exige avant d'approuver le changement de contrôle sont plus lourds ; voir la mise en place de structures réglementées et à actionnariat complexe.

Les banques traitent un SPV d'acquisition comme un nouveau dossier d'origine des fonds, et non comme une ouverture de compte de routine. Elles attendent que le prix d'achat, le schéma de détention derrière le SPV, les bénéficiaires effectifs et le financement concordent avec la term sheet avant de transférer les fonds de réalisation. Lorsqu'une partie du prix est retenue dans l'attente de réclamations au titre des garanties ou de conditions de réalisation, cette retenue est détenue sur un compte distinct de fonds de clients auprès d'une banque ou d'un autre établissement agréé, sous la supervision de la CBUAE, sans jamais être mélangée aux fonds propres de Velarozone.

Les sûretés du prêteur, les garanties et toute dette contractée pour financer l'achat ajoutent un second niveau de contrôle : un prêteur voudra faire inscrire sa propre charge ou sûreté avant le déblocage des fonds, et une banque qui intègre le SPV voudra voir cette sûreté à côté des emplois et ressources de l'opération. Constituer tôt les preuves de l'origine des fonds, plutôt qu'au moment où la banque les demande, est généralement ce qui permet de tenir le calendrier de réalisation ; voir origine du patrimoine et des fonds et préparation à l'ouverture d'un compte bancaire d'entreprise.

Une SPV d'acquisition a tout de même besoin d'un UBO déclaré, d'administrateurs ou de gérants désignés, et d'une personne habilitée à signer sur le compte et sur les documents de réalisation. Les banques et les contreparties demanderont qui peut engager la société, approuver le mouvement du prix d'acquisition et répondre si une réclamation au titre des garanties survient après la réalisation. Une gouvernance de façade qui ne correspond pas à ceux qui décident réellement affaiblit chacun de ces échanges. Une SPV de consortium comptant plusieurs investisseurs doit voir cela cartographié avant la signature, et non après : les matières réservées, les droits de sortie et le titulaire de la voix prépondérante en cas de changement de contrôle influent tous sur la rapidité avec laquelle le régulateur et la banque peuvent donner leur accord.

Un achat d'actions conserve la licence existante de la cible et sa date de renouvellement ; un achat d'actifs ouvre une nouvelle licence et un nouveau cycle de renouvellement pour l'acquéreur. L'enregistrement fiscal suit l'entité, et non l'opération : la Federal Tax Authority (FTA) attend que les enregistrements à la VAT et à l'impôt sur les sociétés reflètent qui détient et exploite réellement l'entreprise après la réalisation, et un SPV nouvellement constitué qui reprend des actifs aura généralement besoin de ses propres enregistrements plutôt que d'hériter de ceux du vendeur. Les visas des administrateurs, des gérants et des salariés transférés sont liés à l'entité titulaire de la licence ; un achat d'actifs implique donc un nouveau cycle de visas, même lorsque les personnes elles-mêmes ne changent pas.

Le coût est ici construit par couches plutôt qu'autour d'un chiffre unique (autorisation en matière de concurrence, agrément sectoriel, travaux juridiques et fiscaux, frais de licence et de visa relèvent chacun de leur propre piste), et les honoraires propres de Velarozone pour la mission sont détaillés dans la lettre de mission plutôt qu'intégrés à une estimation ; voir le fonctionnement de Velarozone. Pour un groupe qui détiendra la cible aux côtés d'autres entités opérationnelles une fois l'opération réalisée, voir de la succursale à la filiale pour la voie de restructuration connexe, et tenez le registre des diligences et des conditions de réalisation sous une forme organisée et versionnée ; voir plans d'affaires et documentation.