Příručka
Odchod zakladatele a likvidní událost: Předprodejní strukturování v SAE
Publikováno
Krátká odpověď
Strukturování prodeje podnikání zakladatelem závisí na dvou rozhodnutích, nikoli na jedné licenci. Federal Tax Authority (FTA) rozhoduje o tom, jak se zachází se ziskem poplatníka daně Corporate Tax ve SAE z prodeje podílů, zatímco Registration Authority a FSRA v ADGM, případně Registrar of Companies a DFSA v DIFC, rozhodují o tom, jak je holdingová struktura určená k přijetí výnosů registrována a regulována. Žádný z těchto úřadů nevydává jedinou „licenci k exitu“. Nejčastěji o postupu rozhoduje načasování: zda struktura již existovala a skutečně fungovala dříve, než byl na obzoru kupující a cena, nebo byla vložena až po zahájení prodejního procesu.
Kdo rozhoduje: regulační rámec pro exit zakladatele
Na odchod zakladatele se dívají tři úřady, každý na něco jiného. FTA rozhoduje o postavení právnické osoby se sídlem ve SAE, která podíly prodává, z hlediska daně Corporate Tax, včetně toho, zda status Qualifying Free Zone Person provozní společnosti přežije reorganizaci před prodejem. Registration Authority v ADGM rozhoduje o tom, jak je společnost v ADGM zakládána, a FSRA o tom, zda vykonává regulovanou finanční činnost. Registrar of Companies v DIFC a DFSA činí rovnocenná rozhodnutí u subjektu v DIFC.
Žádný z těchto úřadů nerozhoduje o obchodních podmínkách samotného prodeje; ty jsou obsaženy v kupní smlouvě (SPA) mezi zakladatelem a kupujícím. Zaměňování registrace subjektu s daňovým posouzením transakce je nejčastějším důvodem, proč poradci zakladatele pracují s dvěma různými obrazy téhož obchodu.
Na co se Federal Tax Authority zaměřuje při prodeji podílů
FTA rozhoduje o tom, zda je zisk z prodeje podílů zdanitelný podle Corporate Tax a zda se prodávající subjekt může dovolávat osvobození. Toto rozhodnutí závisí na skutečných okolnostech prodeje a na obchodní historii struktury, nikoli na dokumentech vypracovaných kolem uzavření. Holdingová společnost zřízená a financovaná dlouho před jakýmikoli jednáními o prodeji vypadá z pohledu FTA jinak než společnost vytvořená poté, co už existuje term sheet.
Pokud provozní společnost již má status Qualifying Free Zone Person, FTA také zkoumá, zda reorganizace před prodejem, například přesun podílů, duševního vlastnictví nebo zaměstnanců mezi subjekty, tento status neohrožuje. To je důvod, proč včas vymezit holdingovou společnost oproti provozní společnosti, místo aby se rozlišení ponechalo na due diligence kupujícího.
ADGM a DIFC: možnosti holdingové společnosti a kdo je reguluje
Mnoho zakladatelů drží podíly prostřednictvím subjektu v ADGM nebo DIFC, nikoli přímo, protože obě centra provozují režimy společností založené na common law s vlastními soudy. Registrace holdingové společnosti nebo účelové společnosti (SPV) v kterémkoli z nich je rozhodnutí odlišné od výše uvedené otázky Corporate Tax a činí jej jiný úřad.
V ADGM rozhoduje Registration Authority o tom, jak je společnost zakládána, a FSRA rozhoduje o tom, zda vykonává regulovanou činnost v oblasti finančních služeb vyžadující povolení; subjekt, který pouze drží podíly v jiné společnosti, ji obvykle nevykonává. V DIFC činí rozhodnutí o založení Registrar of Companies a rovnocenné rozhodnutí o regulované činnosti činí DFSA. Žádný z obou režimů neznamená povolení k prodeji podnikání. Upravuje přijímající subjekt, vedle stanoviska FTA k prodeji, nikoli místo něj.
Jak se pohybují peníze: SPA, escrow a due diligence kupujícího
SPA stanoví mechanismy dokončení transakce: cenu, případné úpravy, záruky, odškodnění a to, které závazky zůstávají na prodávajícím. Banka nebo nabyvatel se nedívá jen na znění SPA, ale na podkladová fakta: zdroj majetku zakladatele a to, zda je řetězec nabývacích titulů k akciím, i k případnému duševnímu vlastnictví prodávanému spolu s nimi, čistý až k založení společnosti.
Pokud je část ceny zadržena do splnění podmínek, nebo si strany přejí, aby neutrální osoba držela prostředky v rámci úschovy (escrow) a řízení transakce, tyto prostředky jsou uloženy na odděleném účtu klientských peněz u licencované instituce, pod dohledem jejího regulátora, a nikdy se nemísí s vlastními prostředky Velarozone. Podmínky uvolnění a to, kdo dává pokyn k uvolnění, patří do SPA, nikoli jako dodatečná myšlenka po dohodě o ceně.
Vlastnictví, substance a role, které musí holdingová struktura obsadit
Holdingová společnost přijímající výnosy z prodeje potřebuje za sebou skutečné osoby s rozhodovací pravomocí, nikoli registrovanou adresu a nominovaného ředitele, který ve všem přijímá pokyny od zakladatele. Ředitelé, kteří dokážou prokázat, že uplatnili vlastní úsudek (zápisy z jednání, korespondence, zaznamenaná rozhodnutí), odlišují skutečnou holdingovou strukturu od struktury sestavené kolem známého prodeje.
Důkazy o řetězci právních titulů jsou stejně důležité jako samotný subjekt: úplná historie cap table, písemné postoupení veškerého duševního vlastnictví vytvořeného dodavateli nebo prvními zaměstnanci a souhlasy spoluzakladatelů nebo raných investorů, jejichž souhlasu prodej vyžaduje. Daňová rezidence samotného zakladatele probíhá souběžně s rezidencí společnosti; změna osobního bydliště krátce před uzavřením se posuzuje podle toho, kde zakladatel skutečně žije a pracuje, nikoli podle data nové nájemní smlouvy.
Co se při exitech zakladatelů obvykle pokazí
- Přesun podílů, duševního vlastnictví nebo zaměstnanců mezi subjekty v době, kdy je kupující již na obzoru, což FTA může posoudit jako restrukturalizaci prodeje, nikoli jako přípravu na něj.
- Zjištění při due diligence kupujícího, že část duševního vlastnictví produktu právně vlastní dodavatel, nikoli společnost.
- Předpoklad, že samotná změna pasu nebo adresy mění daňový výsledek, ačkoli rezidence se posuzuje podle toho, kde zakladatel skutečně sídlí.
- Ponechání holdingové společnosti nečinné jen na papíře, bez zaznamenaných rozhodnutí ředitelů, takže když se na ni podívá regulátor nebo banka, neexistuje žádný důkaz skutečného řízení.
- Sjednávání mechanismů escrow a dokončení transakce jako posledního kroku, až když jsou cena a záruky již dohodnuty.
