Kurucu Çıkışı ve Likidite Olayı: Birleşik Arap Emirlikleri'nde Önceden Satış Yapısı

Bir kurucunun çıkışına üç kurum bakar ve her biri farklı bir noktayı inceler. FTA, hisseleri satan BAE kuruluşunun Corporate Tax durumuna karar verir; buna, faaliyet gösteren şirketin Qualifying Free Zone Person statüsünün satış öncesi yeniden yapılandırmadan sonra korunup korunmayacağı da dahildir. ADGM'nin Registration Authority'si bir ADGM şirketinin nasıl kurulacağına, FSRA ise şirketin düzenlemeye tabi bir finansal faaliyet yürütüp yürütmediğine karar verir. DIFC'nin Registrar of Companies'i ve DFSA'sı, bir DIFC kuruluşu için eşdeğer kararları verir.

Bu kurumların hiçbiri satışın ticari koşullarına kendisi karar vermez; bunlar kurucu ile alıcı arasındaki hisse alım satım sözleşmesinde (SPA) yer alır. Kuruluşun tescilini işlemin vergisel muamelesiyle karıştırmak, kurucunun danışmanlarının aynı işlemin iki farklı resmi üzerinden çalışmasının en yaygın nedenidir.

FTA, bir hisse satışındaki kazancın Corporate Tax kapsamında vergilendirilip vergilendirilmeyeceğine ve satan kuruluşun bir istisnaya dayanıp dayanamayacağına karar verir. Bu karar, kapanış etrafında hazırlanan evraka değil, satışın altında yatan olgulara ve yapının ticari geçmişine bağlıdır. Herhangi bir satış görüşmesinden çok önce kurulmuş ve finanse edilmiş bir holding şirketi, FTA'nın gözünde, bir term sheet ortaya çıktıktan sonra oluşturulandan farklı görünür.

Faaliyet gösteren işletme zaten Qualifying Free Zone Person statüsüne sahipse, FTA ayrıca hisselerin, fikri mülkiyetin veya personelin kuruluşlar arasında taşınması gibi satış öncesi bir yeniden yapılandırmanın bu statüyü riske atıp atmadığına da bakar. Bu, ayrımı alıcının durum tespitine (due diligence) bırakmak yerine holding şirketini faaliyet gösteren şirketle karşılaştırarak erkenden haritalamak için bir nedendir.

Birçok kurucu hisseleri doğrudan değil, bir ADGM veya DIFC kuruluşu aracılığıyla elinde tutar; çünkü her iki merkez de kendi mahkemelerine sahip, common law temelli şirket rejimleri işletir. Bu merkezlerden birinde holding şirketi veya özel amaçlı araç (SPV) tescil ettirmek, yukarıdaki Corporate Tax sorusundan ayrı bir karardır ve farklı bir kurum tarafından verilir.

ADGM'de Registration Authority şirketin nasıl kurulacağına, FSRA ise şirketin izin gerektiren, düzenlemeye tabi bir finansal hizmet faaliyeti yürütüp yürütmediğine karar verir; yalnızca başka bir şirketin hisselerini elinde tutan bir araç genellikle böyle bir faaliyet yürütmez. DIFC'de Registrar of Companies kuruluş kararını verir, DFSA ise düzenlemeye tabi faaliyete ilişkin eşdeğer kararı verir. Bu rejimlerin hiçbiri bir işletmeyi satma izni anlamına gelmez. Rejim, satış konusunda FTA'nın görüşünün yanı sıra, onun yerine geçmeden, geliri alan aracı düzenler.

SPA, kapanış mekanizmalarını belirler: fiyat, varsa düzeltmeler, garantiler, tazminatlar ve hangi yükümlülüklerin satıcıda kalacağı. Bir banka veya satın alıcı, SPA'nın ifadelerinin ötesinde altta yatan olgulara bakar: kurucunun servetinin kaynağı ve hisselerin, ayrıca bunlarla birlikte satılan fikri mülkiyetin, kuruluşa kadar uzanan mülkiyet zincirinin temiz olup olmadığı.

Fiyatın bir kısmı koşullar gerçekleşene kadar alıkonulduğunda veya taraflar emanet (escrow) ve işlem yönetimi süresince fonları tarafsız bir tarafın tutmasını istediğinde, bu fonlar lisanslı bir kurumdaki ayrılmış bir müşteri parası hesabında, o kurumun düzenleyicisinin gözetiminde tutulur ve Velarozone'un kendi fonlarıyla asla karıştırılmaz. Serbest bırakma koşulları ve serbest bırakma talimatını kimin vereceği, fiyat üzerinde anlaşıldıktan sonra akla gelen bir ayrıntı olarak değil, SPA içinde yer almalıdır.

Satış gelirini alan bir holding şirketinin arkasında, kayıtlı bir adres ve her konuda kurucudan talimat alan bir nominee direktör değil, gerçek karar vericiler bulunmalıdır. Muhakemelerini kullandıklarını gösterebilen direktörler (tutanaklar, yazışmalar, kayıt altına alınan kararlar), gerçek bir holding yapısını bilinen bir satışın etrafında kurgulanmış bir yapıdan ayırır.

Mülkiyet zinciri kanıtları kuruluşun kendisi kadar önemlidir: eksiksiz bir cap table geçmişi, yüklenicilerin veya ilk çalışanların geliştirdiği fikri mülkiyetin yazılı devri ve satışın onayını gerektirdiği kurucu ortakların veya ilk yatırımcıların muvafakatleri. Kurucunun kendi vergi mukimliği şirketinkiyle birlikte yürür; kapanıştan kısa süre önce kişisel ikametgâhın değişmesi, yeni bir kira sözleşmesinin tarihine göre değil, kurucunun fiilen nerede yaşadığına ve çalıştığına göre değerlendirilir.