วิธีการสร้างกลุ่มในสหรัฐอาหรับเอมิเรตส์ด้วยบริษัททรัพย์สินทางปัญญา การดำเนินงานและบริษัททรัพย์สินแยกต่างหาก

กลุ่มบริษัทที่มีหลายนิติบุคคลไม่ถือเป็นกิจกรรมที่ได้รับอนุญาตในตัวเอง บริษัท IP บริษัทดำเนินงาน และบริษัทสินทรัพย์ ต่างต้องมีใบอนุญาตการค้าของตนเองจากหน่วยงานที่ดูแลกิจกรรมของตน ได้แก่ Dubai Department of Economy and Tourism (DET) หรือหน่วยงานที่เทียบเท่าในเอมิเรตอื่นสำหรับบริษัทเมนแลนด์ (mainland) หรือหน่วยงานฟรีโซน (free zone) ที่เกี่ยวข้องสำหรับบริษัทฟรีโซน ไม่มีหน่วยงานใดตรวจสอบกลุ่มบริษัทโดยรวม หรือตั้งคำถามว่าการแยกบริษัทนี้มีเหตุผลทางธุรกิจรองรับหรือไม่

ช่องว่างนี้ถูกเติมเต็มโดยหน่วยงานอีกสองแห่ง Federal Tax Authority กำกับดูแลวิธีที่บริษัทเหล่านี้สามารถทำธุรกรรมระหว่างกันได้เมื่อมีความเกี่ยวข้องกัน ภายใต้กฎหมายภาษีนิติบุคคล (Corporate Tax Law) (Federal Decree-Law No. 47 of 2022) ส่วน Ministry of Economy and Tourism กำกับดูแลวิธีการจดทะเบียนและโอนทรัพย์สินทางปัญญาเอง ไม่มีหน่วยงานใดอนุญาตโครงสร้างกลุ่มบริษัท แต่ทั้งสองหน่วยงานควบคุมสิ่งที่บริษัทเหล่านั้นสามารถทำได้เมื่อโครงสร้างนั้นมีอยู่แล้ว

หากนิติบุคคลใดดำเนินกิจกรรมที่อยู่ภายใต้การกำกับดูแล (ธนาคาร หลักทรัพย์ หรือสินทรัพย์เสมือน) นิติบุคคลนั้นยังต้องขึ้นกับหน่วยงานกำกับดูแลของตนด้วย เช่น ธนาคารกลางแห่งสหรัฐอาหรับเอมิเรตส์ (Central Bank of the UAE (CBUAE)) หน่วยงานกำกับดูแลหลักทรัพย์และสินค้าโภคภัณฑ์ (Securities and Commodities Authority (SCA)) หรือหน่วยงานกำกับดูแลสินทรัพย์เสมือน (Virtual Assets Regulatory Authority (VARA), ดูไบ) และการแบ่งกลุ่มไม่ได้เปลี่ยนแปลงข้อนี้

เมื่อบริษัทถือทรัพย์สินทางปัญญาให้บริษัทปฏิบัติการได้รับอนุญาตใช้เครื่องหมายการค้าหรือเทคโนโลยี หรือบริษัทถือสินทรัพย์ให้เช่าอุปกรณ์แก่บริษัทปฏิบัติการ บริษัทเหล่านั้นจะกลายเป็นบุคคลที่เกี่ยวข้อง (Related Parties) หรือบุคคลที่มีความเชื่อมโยง (Connected Persons) ตามมาตรา 35 และ 36 ของกฎหมายภาษีเงินได้นิติบุคคล คู่มือการกำหนดราคาโอน (Transfer Pricing Guide) ของ FTA ยืนยันว่าทุกธุรกรรมระหว่างกัน (ค่าลิขสิทธิ์ ค่าบริการ ค่าเช่า เงินกู้ระหว่างบริษัทในกลุ่ม) ต้องกำหนดราคาตามหลักการเปรียบเทียบราคาตลาด (arm's length) คือราคาที่ฝ่ายอิสระจะตกลงกัน

มีข้อผูกพันสองประการที่ตามมา ต้องยื่นแบบเปิดเผยข้อมูลการกำหนดราคาโอนพร้อมกับแบบแสดงรายการภาษีนิติบุคคลภายในเก้าเดือนหลังจากสิ้นรอบระยะเวลาภาษี เมื่อรายการระหว่างผู้ที่เกี่ยวข้องกันมีมูลค่าเกินเกณฑ์ที่หน่วยงานกำหนด ส่วนแฟ้มข้อมูลหลัก (Master File) และแฟ้มข้อมูลท้องถิ่น (Local File) จะต้องจัดทำก็ต่อเมื่อมีรายได้ของตนเองเกิน AED 200 ล้าน หรือหากรายได้รวมของกลุ่มบริษัทอยู่ที่ AED 3.15 พันล้านหรือมากกว่า กลุ่มบริษัทที่ดำเนินงานเฉพาะในสหรัฐอาหรับเอมิเรตส์ไม่จำเป็นต้องจัดทำแฟ้มข้อมูลหลักแม้จะเกินเกณฑ์ดังกล่าว แต่ยังคงต้องจัดทำแฟ้มข้อมูลท้องถิ่นอยู่ หาก Federal Tax Authority ขอให้แสดงเอกสารนี้ บริษัทมีเวลา 30 วันในการจัดทำ หรือนานกว่านั้นหากตกลงกันไว้

ค่าสิทธิที่จ่ายให้บริษัท IP หรือค่าเช่าที่จ่ายให้บริษัทสินทรัพย์ ไม่สามารถเป็นตัวเลขกลม ๆ ที่เลือกมาเพื่อความสะดวกด้านกระแสเงินสด แต่ต้องมีเหตุผลที่บันทึกไว้ซึ่งเชื่อมโยงกับสิ่งที่แต่ละบริษัททำจริง

ก่อนที่ทรัพย์สินทางปัญญาจะถูกโอนเข้าไปอยู่ในบริษัทของตนเอง ควรยืนยันก่อนว่าอะไรเป็นทรัพย์สินที่เป็นเจ้าของจริงและเป็นของใคร เครื่องหมายการค้าจดทะเบียนภายใต้ Federal Decree-Law No. 36 of 2021 ผ่าน Trademark Office ของ Ministry of Economy and Tourism โดยได้รับความคุ้มครองเป็นระยะเวลาสิบปี สิทธิบัตร การออกแบบผลิตภัณฑ์อุตสาหกรรม และแบบจำลองใช้งาน อยู่ภายใต้ Federal Law No. 11 of 2021 ส่วนลิขสิทธิ์อยู่ภายใต้ Federal Decree-Law No. 38 of 2021 แต่ละประเภทมีกระบวนการจดทะเบียนและโอนสิทธิ์ของตนเอง เครื่องหมายการค้าที่ไม่ได้จดทะเบียนหรือการโอนลิขสิทธิ์อย่างไม่เป็นทางการจะทำให้การอนุญาตให้ใช้สิทธิ การประเมินมูลค่า หรือการปกป้องสิทธิ์ทำได้ยากขึ้นเมื่อย้ายไปอยู่ในบริษัทแยกต่างหาก

การโอนทรัพย์สินทางปัญญาจากผู้ก่อตั้ง บริษัทแม่ในต่างประเทศ หรือบริษัทซื้อขายเดิม เข้าสู่บริษัท IP แห่งใหม่ในสหรัฐอาหรับเอมิเรตส์ ถือเป็นธุรกรรมที่ต้องมีมูลค่า วันที่ และบันทึกหลักฐาน ไม่ใช่เพียงมติคณะกรรมการเท่านั้น ควรเก็บสายการถือครองกรรมสิทธิ์ไว้เป็นแฟ้มเดียว ได้แก่ ใครเป็นผู้สร้างหรือได้มาซึ่งสิทธิแต่ละรายการ โอนเมื่อใด และจ่ายเป็นจำนวนเท่าใด ธนาคาร นักลงทุน และ Federal Tax Authority จะขอดูเอกสารนี้ทั้งหมด และการจัดทำเอกสารนี้เป็นส่วนหนึ่งของแผนธุรกิจและเอกสารประกอบที่กลุ่มบริษัทลักษณะนี้ต้องมีก่อนติดต่อธนาคาร ความแตกต่างระหว่างบริษัทที่เป็นเจ้าของสิทธิกับบริษัทที่ดำเนินงานรอบสิทธินั้น คือจุดเริ่มต้นของแนวคิดเรื่องบริษัทโฮลดิ้งเทียบกับบริษัทดำเนินงานในภาพรวมที่กว้างขึ้น

บริษัทที่เกี่ยวข้องกันสามแห่งก่อให้เกิดความสัมพันธ์ด้านธนาคารสามรายการ และธนาคารจะต้องการทำความเข้าใจว่าเงินเคลื่อนย้ายระหว่างบริษัทเหล่านั้นอย่างไร ก่อนที่จะเปิดบัญชีใด ๆ การจ่ายค่าสิทธิและค่าเช่าของบริษัทดำเนินงานไปยังอีกสองบริษัท เป็นกระแสเงินสดระหว่างผู้ที่เกี่ยวข้องกันที่เกิดขึ้นซ้ำ ๆ ซึ่งทีมรับลูกค้าใหม่ของธนาคารจะสอบถามโดยตรง เพราะรายการเหล่านี้ดูเหมือนกันบนใบแจ้งยอดบัญชีไม่ว่าจะเป็นค่าใช้จ่ายตามหลักความเป็นอิสระที่แท้จริง หรือเป็นวิธีการย้ายกำไรระหว่างนิติบุคคล

จัดเตรียมกรณีด้านธนาคารของกลุ่มบริษัทให้เป็นแฟ้มเดียวที่ครอบคลุมทั้งสามบริษัท ไม่ใช่สามใบสมัครที่แต่ละฉบับละเว้นบริษัทอื่น ได้แก่ ผังโครงสร้างกลุ่มบริษัท ข้อตกลงระหว่างบริษัทในกลุ่มและหลักเกณฑ์การตั้งราคา และแหล่งที่มาของเงินทุนที่ใช้เพิ่มทุนให้บริษัทสินทรัพย์หรือใช้ซื้อทรัพย์สินทางปัญญา ความพร้อมในการเปิดบัญชีธนาคารนิติบุคคล ขึ้นอยู่กับว่าหลักฐานนี้ตรงกับสัญญาและแบบแสดงรายการภาษีนิติบุคคลอย่างแม่นยำ ความไม่สอดคล้องกันระหว่างสิ่งที่แจ้งต่อธนาคารกับแบบแสดงรายการภาษีเป็นสาเหตุทั่วไปที่ทำให้กระบวนการรับลูกค้าใหม่หยุดชะงัก หากเงินทุนมาจากการขายสินทรัพย์ เงินกู้ หรือนักลงทุนภายนอก ให้จัดทำเอกสารแหล่งที่มาของเงินทุนในลักษณะเดียวกัน

ข้อผิดพลาดส่วนใหญ่เหล่านี้เริ่มต้นจากสาเหตุเดียวกัน คือการจัดตั้งนิติบุคคลก่อนที่ผังโครงสร้างกลุ่มบริษัท หลักเกณฑ์การตั้งราคา และความเป็นเจ้าของทรัพย์สินทางปัญญาที่เกี่ยวข้องจะได้รับการตกลงกัน บริษัทเพิ่มเติมหนึ่งแห่งเพิ่มภาระการยื่นภาษี ความสัมพันธ์ด้านธนาคาร และรอบการต่ออายุ บริษัทนั้นจะคุ้มค่าก็ต่อเมื่อช่วยแยกความเสี่ยงหรือหน้าที่ที่ธุรกิจจำเป็นต้องแยกออกจากกันอย่างแท้จริงเท่านั้น